| 问题 | 私买大量香烟未转卖构成非法经营罪？ |
| 释义 | 【案例】 在未取得烟草专卖零售许可证情况下，黄某私下在多个地点收购了“中华”香烟413条，欲运往外地销售牟利。岂料，未将香烟转卖即被查获。近日，黄某被融水苗族自治县人民法院以非法经营罪判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金六千元，同时将扣缴的香烟全部没收，变价上缴国库。 2013年6月至2014年8月间，黄某在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖、批发、经营或零售许可证的情况下，先后在融水苗族自治县融水镇及和睦镇境内非法收购“中华”牌卷烟共413条，上述物品总价值197250元。 2014年8月25日，黄某驾驶微型车携带非法收购的“中华”香烟欲运往南宁市销售时，在融安县东江收费站被公安人员查获。公安人员当场从其驾驶的微型车上查获上述非法收购的“中华”牌香烟。 在庭审过程中，黄某辩称：“我的香烟还未出售，怎么能定非法经营罪呢？”公诉人称：“经营就是以营利为目的的，你在未取得烟草专卖零售许可证情况下，在多个地点向他人不正当地收购这么多香烟，本身就是非法经营的行为。虽然你的香烟还未出售，但是不影响本罪的构成。”听了这番话，黄某沉默了，之后表示认罪。 法院审理后认为，黄某违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖零售许可证，非法经营贩卖烟草专卖品“中华”牌香烟，总价值197250元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。鉴于被告人黄某能够认罪、悔罪，依法可以从轻处罚。故作出上述判决。 【法条链接】 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 【法理评析】 首先，从行为的定性上分析，根据我国《刑法》第225条规定，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发、零售许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，以非法经营定罪处罚。经营行为包括生产、运输、储存、销售等多种表现形式，只要实施了其中一个环节就是经营行为。本案黄某既未取得烟草专卖品准运证，也未取得烟草专卖零售许可证，其在非法经营过程中从事香烟收购、运输、存储等工作，虽然涉案的香烟均未出售，但其上述行为已构成非法经营罪。而是否存在销售行为，不影响本罪的构成。 其次，从量刑上分析，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定，非法经营烟草专卖品数额在五万元以上，二十五万元以下的，属于非法经营罪的“情节严重”之情形，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。黄某非法经营烟草专卖品的数额为197250元，属于非法经营罪的“情节严重”之情形。根据黄某犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，法院对其判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金六千元，同时将扣缴的香烟全部没收，变价上缴国库。 |
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