| 问题 | 什么情况下不可以做保证人 |
| 释义 | 一、可以做保证人的情形 (一)保证人的代为清偿能力 担保法第7条规定：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。本条明确了保证人的基本资格要求，即“具有代为清偿能力”。保证人为债务人向债权人提供保证，目的在于保证债权能够得到实现，或者说债务能够得到清偿，因此，具有代为清偿能力是保证人的基本条件。 (二)提供保证的合格主体 根据担保法的规定，除法律另有规定者外，凡具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，都可以作为保证人。对于可作为保证人的“其他组织”，最高人民法院在《担保法解释》第15条规定了五种类型：依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业;依法登记领取营业执照的联营企业;依法登记领取营业执照的中外合作经营企业;经民政部门核准登记的社会团体;经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。 二、不可以做保证人的情形 1、国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 2、从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签订的保证合同应当认定为有效;企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人;企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 三、保证人的资格 保证是以人的信用和财产来为主合同债务的实现提供担保的，它要求债务人不能发行债务时，由保证人代为履行债务或者承担责任，这就当然要求保证人必须有代为清偿债务的能力。但《担保法司法解释》第十四条规定，不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。可见，“代偿能力”并不是担任保证人的必要条件，不具备代偿能力的保证人所签订的保证合同并不当然无效，保证人仍应承担保证责任。 何况，“代偿能力”问题，法律中并没有规定具体的考查操作标准，在实践中债权人也难以确定保证人是否真正具有代偿能力，只能在签订具体的保证合同过程中凭其所获得的有保证人的资料来作出主观判断。而且，有可能保证人在订立保证合同时具备“代偿能力”这一条件，但借款期限及保证期间往往有较长的一段时间，在经过几年时间后，当债权人要求保证人承担保证责任时保证人已经没有代偿能力了。所以《担保法》中“代为清偿债务能力”这一规定实际上只起到警示债权人注意的作用，并无多大实际操作的功用。 可以作为保证人的“法人、其他组织或者公民”，依照《民法通则》第三十六条规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 依《担保法司法解释》第十五条规定，其他组织主要包括： 1、依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业; 2、依法登记领取营业执照的联营企业; 3、依法登记领取营业执照的中外合作经营企业; 4、经民政部门核准登记的社会团体; 5、经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。据此规定，法人和其他组织的范围较为明确。而对于可以作为保证人的公民，依照《民法通则》规定，公民依其民事行为能力不同，可分为无民事行为能力人、限制民事行为能力人、完全民事行为能力人，但在《担保法》及其司法解释中没有规定作为保证人的公民必须具有完全民事行为能力，是否无民事行为能力人和限制民事行为能力人也可以作为保证人为他人提供担保。法律既无禁止性规定，则应理解为可以。 但对于无民事行为能力人和限制民事行为能力人应区别对待。保证是一种民事法律行为，这就要求行为人具有相应的民事行为能力，且保证是一种单方的、义务性的合同，是代债务人履行债务或者承担责任的行为，如果公民不具备一定的民事行为能力，又如何为债务人履行债务或者承担责任。因此无民事行为能力人是绝对不能担任保证人的，因为无民事行为能力人在识别能力和判断能力上法律均不予认可。对于限制民事行为能力人作为保证人与他人订立保证合同的，可以依照《合同法》第四十七条规定的效力待定合同的规定来处理，即限制民事行为能力人订立的保证合同，经法定代理人追认后，该合同有效。因为“行为能力限制制度在保护限制民事行为能力人静态安全的同时维护了交易安全，符合民法的公平原则”。而《担保法》中应规定具有完全民事行为能力的公民担任保证人为前提。 根据上述的回答我们可以清楚知道，国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人，而且企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。如果您还有其他不清楚的地方，请咨询法律咨询网的专业律师，他们会为您解答。 |
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