如何理解《公司法解释二》第十八条的溯及力-公司法律援助-法律咨询问答库-东亚法律联盟

问题

如何理解《公司法解释二》第十八条的溯及力

释义

我国新旧法律法规都在与时俱进，处于新旧叠加的状态。无论是我国的民法、刑法，还是公司法，普通法院在处理时都是按照新的法律进行的。但在一些特殊情况下，在新法颁布之前，旧法与新法会发生冲突。那么我就为大家梳理一下《公司法解释2》第18条的溯及力，如何理解它
    如何理解《公司法》第18条的溯及力
    法律的溯及力，即法律的溯及力，法律颁布后生效前的行为和事件是否适用法律。如果适用，法律将具有追溯效力。如果不适用，法律将没有追溯效力。从法理学的角度看，法律是一种规范人们行为的规则，需要人们遵守。只有规则存在，人们才能遵守。没有规则，人们就不能遵守规则。因为人们无法预测未来的法律将要规范什么，法律不应该调整过去的行为，而应该只适用于未来的行为，即新的法律不应该具有追溯效力。对此，我国《立法法》第八十四条明确规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、规章不具有追溯效力……”

根据不追溯原则，2005年《公司法》不具有追溯效力，即：，2005年《公司法》施行前的民事行为和事项不适用本法，以前的民事行为和事项适用当时的法律、法规和司法解释第十八条有限责任公司的股东，股份有限公司董事、控股股东未在法定期限内成立清算组进行清算，致使公司财产发生贬值、灭失、毁损、灭失的，债权人主张在损失范围内对公司债务承担责任的，有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东不履行义务的，人民法院应当依法予以支持，致使公司主要财产、账簿和重要文件灭失，无法进行清算，债权人主张对公司债务承担连带责任的，上述情形是实际控制人造成的，人民法院应当依法予以支持。债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应当依法予以支持不溯及既往是一项基本的法律原则。然而，任何原则都有例外。为了纠正法律体系中过时或错误的规范，有必要对不溯及既往原则作出例外规定。例外规定的目的与不溯及既往原则应当是一致的，即有利于行为人。我国《立法法》第八十四条首先确认“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、单行条例不具有追溯效力”，然后规定“除为更好地保护公民权益作出的特别规定外，法人和其他组织“
    公司法属于私法范畴，规范民商事关系。不溯及既往的例外主要体现在以下两个方面：一是尊重当事人意思自治原则，根据私法自治精神，当事人对某些事项有约定的，即使约定不符合旧法的规定，只要协议内容不违反新法的强制性规范，以当事人协议的效力为准。公司关系中当事人的意思自治主要体现在公司章程、股东大会、股东大会决议等文件中。公司章程或者股东大会、股东大会决议对公司内部管理和经营事项作出安排的，即使约定的内容不符合当时的法律法规或者司法解释的规定，它们符合2005年《公司法》的规定，我们应该遵守协议，按照股东自治原则处理相关问题
    其次，如果旧法无效，新法生效，民事行为效力的认定应适用新的法律，体现国家司法干预的原则。当国家解除管制或解除干预时，扩大了行为人意思自治的范围。从有利于行为人和社会发展的角度看，新法的适用有效地维护了当事人原有的法律秩序，符合当事人的意思自治，法律关系朝着原有的约定方向发展，有利于社会关系的稳定，可以促进交易和流通，促进社会经济的发展

公司法的适用也应符合上述规定。如公司对外投资应优先考虑2005年《公司法》的规定，公司可以对合伙企业进行投资，其投资额不受公司净资产50%的限制；公司合并或者分立，不按照债权人的要求清偿债务或者提供相应担保的，公司合并或者分立仍然有效
事实上，国家也有明确规定。我国《公司法》第二条和第十八条司法解释着重阐述了公司清算的法律约束。事实上，在《公司法》司法解释三颁布前设立的公司，应当按照《公司法》司法解释二第十八条的有关规定执行。这就是所谓的新法不应具有追溯效力

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