| 释义 |
根据中华人民共和国担保法第三十六条的规定，宅基地使用权不得设定抵押权，但能否以宅基地上的房屋设定抵押权呢？
根据该法律第三十四条的规定，抵押人所有的房屋和其他地上定着物，可以设定抵押权，那么该法律规定的房屋是否包括了宅基地上的房屋呢？
在实践中，对宅基地上的房屋能否设定抵押权存在不同的理解，一种意见认为可以设定抵押权，即宅基地上的房屋属于法律规定的抵押人所有的房屋，因此是符合担保法第三十四条规定的房屋，可以设定抵押权。另一种意见认为宅基地上的房屋不能设定抵押权，理由是宅基地本身不能设定抵押权，以宅基地上的房屋设定抵押权的，在处分房屋是必然涉及到土地的问题，而根据房地产权利主体一致的原则，处分房屋必然涉及到宅基地的处分，而且设定宅基地上的房屋的抵押权，必然也对宅基地设定抵押权，因此宅基地上的房屋不能抵押。
我们同意后一种意见。
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