| 问题 | 赠与合同概述 |
| 释义 | 赠与合同(contract of gift)，赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同意接受的合同。赠与合同可以发生在个人对国家机关、企事业单位和社会团体以及个人相互之间。赠与的财产不限于所有权的移转，如抵押权、地役权的设定，均可作为赠与的标的。 赠与合同一般具有以下性质：①双方行为。赠与合同须当事人双方意思表示一致才能成立，如果赠与人有赠与的表示，但受赠人并没有接受的意思，则合同仍不能成立，故与馈赠这种单方行为不同。②诺成行为。多数国家承袭罗马法的传统，规定赠与合同在当事人双方意思表示一致时即告成立，不必等待交付赠与物，即为诺成行为。③无偿行为。原则上受赠人并不因赠与合同而承担义务，故为单务合同。 (1)赠与合同为单务、无偿合同。根据赠与合同，赠与人单方负有将自己拥有所有权的财产交付受赠人的义务，而受赠人并不负担任何义务，亦即受赠人取得赠与物时不须支付对价。虽然(合同法)第90条规定，赠与可以附义务，并且受赠人应当按照约定履行义务，但这不等同于受赠人向赠与人为给付的履行行为。正是因为如此，无民事行为能力人(包括未成年人和精神病人)也可以作为赠与合同的受赠人。未成年人接受亲朋馈赠的压岁钱和生日礼物，精神病人接受社会慈善团体的治病捐款，即属此例。 (2)赠与合同为诺成合同。最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)的第128条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立;未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。”这表明，赠与合同应为实践合同。但是为了更好地约束赠与人，许多学者认为赠与合同应为诺成合同，即只要赠与人作出赠与的意思表示、对方也同意接受赠与，赠与合同即成立，而赠与人是否交付了赠与物在所不问。 其他情形转化为赠与合同。 若成立赠与合同，则取款人主动接收ATM吐出的现金应为接受赠与的承诺，ATM吐出现金的行为应为赠与要约，取款人操作发出指令应为要约邀请。但是，ATM吐出现金的行为本身并非具体确定的赠与意思表示，取款人也不能证明银行有此意思表示，不符合《合同法》第十四条构成要约的规定，赠与合同不成立。 若将取款人操作发出指令视为赠与要约，ATM吐出现金为赠与承诺，则ATM吐出现金时赠与合同即成立。不符合《合同法》第一百八十五条规定，“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。” 如果银行在取款人透支交易完成后表示将该透支款项赠给取款人，此时银行才是发出赠与要约，若取款人作出接受赠与的承诺，则原来订立的可变更可撤销的借款合同变更为赠与合同。 引用法条： [1]《中华人民共和国合同法》 [2]《中华人民共和国合同法》第一百八十五条 |
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