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问题

发起人法律责任案例分析

释义

[案情]

A公司与施某签订合作协议，双方共同出资设立有限责任公司，注册资本100万元，双方各占50%；a公司以经营性房屋及内部设施租赁权出资，石以货币出资；石某负责新公司章程的编制、验资及登记申请
a公司将房屋及设施移交给石某，但由于双方没有就新公司的注册地址等注册事项达成进一步协议，新公司未能顺利成立，因此，他们没有签署a公司以史某不履行登记手续为由被起诉解除合作协议的公司章程，史某一审返还投资50万元并赔偿利息损失，认为a公司因发起人责任纠纷提起诉讼，a公司投资的非货币性资产未经评估核实，因此，仅以石某未履行公司设立程序为由要求其返还投资款是不够的，在二审中，双方仅签订了《合作协议》，未签订公司章程，不构成公司法意义上的发起人。本案不是发起人的责任纠纷，而是公司设立纠纷。由于公司不能成立，石某从a公司取得的出资设立公司的财产应当返还

[备注]

公司发起人在公司成立和经营过程中有其特殊的地位和作用，同时也有其特殊的法律责任，既有别于普通股东，也有别于仅签订协议而未进入实质设立阶段的公司合伙人。案件的起因能否确定为“保荐人责任纠纷”，首先要考察此类纠纷构成要件的法律依据，《公司法》没有对有限责任公司发起人作出规定
为处理设立阶段的内外纠纷，有必要明确公司发起人的概念《公司法》在股份有限公司的相关规定中仅使用了“发起人”的概念，但它并没有直接将这一概念用于有限责任公司，而是在有限责任公司成立时为股东设定了基本相同的条件，司法解释统一了公司发起人的概念，明确了认定要求，以进一步明确相关概念，准确界定权利，区分责任，《公司法解释（三）》进一步明确了有限责任公司成立时的股东也属于公司发起人的范畴，并对“发起人”的概念和范围作了统一界定。根据《解释》第一条规定，公司发起人应当同时具备以下三个条件，不得遗漏：

1是签署公司章程设立公司。因为公司章程与公司设立协议在性质和功能上存在明显差异，只签署公司设立协议而不签署公司章程的人，不符合发起人的条件，只要投资者或者购买人确实作出了认购行为，即为认购公司的出资或者股份，不需要以实际缴纳出资额为条件

3是履行公司设立的职责，即根据发起人的身份，代表其他发起人参加或者委托其他发起人办理公司设立的筹备事务，第三，要对这件事负责，公司发起人民事责任的类型及法律依据公司发起人民事责任主要是指公司在设立过程中因公司设立失败或过失而损害公司或第三人利益的责任在主体上，公司发起人的责任可分为：发起人对公司的责任、发起人对其他发起人的责任、发起人对股东的责任、发起人对股东的责任、发起人对股东的责任，发起人对公司外第三人的责任根据：《公司法》第九十五条规定，公司不能成立时，发起人对设立股份有限公司的债务和费用承担连带责任，认股人返还股份的连带责任，《公司法解释（三）》第二条至第五条将《公司法》第九十五条规定的责任扩大到有限责任公司的发起人，由发起人和股东分担责任在公司设立过程中设立公司；同时，《解释》第十三条还明确规定，公司发起人对瑕疵出资股东对公司债权人的补充赔偿责任承担连带责任，完善了公司发起人的责任范围。因此，上述法律和司法解释规定是公司发起人责任纠纷的主要法律依据，在本案中，a公司与史玉柱之间的纠纷首先不能认定为发起人的责任纠纷，虽然双方签署了设立公司的合作协议，a公司也已缴纳了认购资金，但一方面，合作协议与公司章程性质不等同，双方未签署公司章程，双方尚未进一步着手落实公司的实质性筹备事务，因此，双方关系仍停留在设立公司合作方的阶段，不能确定为公司的发起人，a公司要求石某返还投资款的事实和理由，不属于《公司法》及其司法解释规定的发起人的责任，而是以双方就设立公司达成的初步协议为依据的，而交付相关财产的依据也是为设立公司而签订的合作协议，根据最高法院新的民事诉讼案，这是合伙人因公司设立失败而发生的纠纷，公司设立纠纷的认定更为恰当

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