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问题 建筑工程发包与承包的招标投标活动
释义
    一、建筑工程发包与承包的招标投标活动
    建筑工程发包、承包活动是一项特殊的商品交易活动,同时又是一项重要的法律活动,因此,承发包双方必须共同遵循交易活动的一些基本原则,依法进行,才能确保活动的顺利、高效、公平地进行。《建筑法》将这些基本原则以法律的形式作了如下规定:
    1、承发包双方依法订立书面合同和全面履行合同义务的原则
    这是国际通行的原则。这里所称的书面合同是指建筑工程承包合同。由于建筑工程承包合同所涉及的内容特别复杂,合同履行期较长,为便于明确各自的权利与义务,减少纷争,《建筑法》明确规定,建筑工程承包合同应当采用书面形式。这包括建筑工程合同的订立、合同条款的变更,均应采用书面形式。全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的建筑工程应当采用国家发布的建设工程示范合同文本。
    订立建筑工程合同时,应当以发包单位发出的招标文件和中标通知书规定的承包范围、工期、质量和价款等实质性内容为依据;非招标工程应当以当事人双方协商达成的一致意见为依据订立合同。
    2、建筑工程发包、承包实行以招标、投标为主,直接发包为辅的原则
    工程发包可以分为招标发包与直接发包两种形式。招标发包是一种科学先进的发包方式,也是国际通用的形式,受到社会和国家的重视。因此,《建筑法》规定:建筑工程依法实行招标发包,对不适于招标发包的可以直接发包。由于我国已于2000年1月1日起,开始实施《中华人民共和国招标投标法》,因此,对于符合该法要求招标范围的建筑工程,必须依照《招标投标法》实行招标发包。招标投标活动,应该遵循公开、公正、公平的原则,择优选择承包单位。
    3、禁止承发包双方采取不正当竞争手段的原则
    发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其他工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。
    
    二、建筑工程承包方式有哪些
    一、总承包
    建设工程总承包是指从事工程总承包的企业受业主(建设单位)委托,按照合同约定对工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行(竣工验收)等全过程或若干阶段的承包。工程总承包的具体方式、工作内容和责任等,由业主与工程总承包企业在合同中约定。
    工程总承包主要有如下方式:
    1、 设计采购施工(EPC)/交钥匙总承包
    设计采购施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定,承担工程项目的设计、采购、施工、试运行服务等工作,并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。交钥匙总承包是设计采购施工总承包业务和责任的延伸,最终向业主提交一个满足使用功能、具备使用条件的工程项目。
    2、 设计—施工总承包(D-B)
    设计—施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定,承担工程项目设计和施工,并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。
    3、设计—采购总承包(E-P)
    4、采购—施工总承包(P-C)
    二、独立承包
    所谓独立承包方式,是指发包人(业主)并不将建设工程的全部建设工作发包给某一承包人,而是分别与勘察人、设计人、施工人分别签订勘察、设计、施工合同,勘察人、设计人、施工人就自己负责的勘察、设计、施工任务各自独立对发包人负责。对于一些工程较大的项目,发包人可能分别与几个勘察人、设计人、施工人分别签订若干份独立的勘察合同、设计合同、施工合同,各承包人各自独立完成承包工作。
    三、联合承包
    《建筑法》第二十七条第一款规定:“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。”第二款规定:“两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。”《建设部关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》(建市[2003]30号)第四条第(一)项第二款规定:“工程勘察、设计、施工企业也可以组成联合体,对工程项目进行联合总承包。”根据上述法律、规章的规定,承包人可以单独承包工程,也可以与其他企业联合共同承包(包括联合总承包)。
    四、“挂靠承包”
    所谓“挂靠承包”,是指单位或个人以赢利为目的,以某一工程企业的名义承包工程的行为。
    “挂靠承包”具有如下特点:
    1、挂靠人没有从事建设工程活动的主体资格,或者虽有从事建设工程活动的资格,但没有具备与建设
    项目的要求相适应的资质等级。
    2、被挂靠的企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级,但缺乏承揽该工程项目的手段和能力。
    3、挂靠人以被挂靠企业名义承揽工程后,自行履行工程承包合同,自行取得工程承包收益,自行承担工程承包的责任与风险,并向被挂靠企业交纳一定数额的“管理费”;被挂靠企业只是代为签订合同及办理各项手续,不负责工程承包的技术、管理工作,也不承担技术、质量、经济责任。但也有“挂靠承包”的被挂靠企业向挂靠人提供管理、技术服务,当然其收取的“管理费”的比例或数额也相应较高。
    “挂靠承包”的表现形式:
    1、挂靠人与被挂靠企业签订“经营协议”、“合作协议”或“挂靠协议”承包工程。挂靠人与被挂靠企业签订“联营协议”、“合作协议”或者“挂靠协议”,约定挂靠人以被挂靠企业名义对外承包工程,办理投标、签订合同、结算等手续,并向被挂靠企业缴纳一定数额或比例的“利润”、“管理费”或者“合作费用”,挂靠人自行完成承包的工程项目,自负盈亏,自行承担技术、质量、安全、经济等法律责任。
    2、挂靠人与被挂靠企业以“企业内部承包”形式挂靠并对外承包工程。挂靠人与被挂靠企业签订“企业内部承包经营”协议,约定挂靠人作为被挂靠企业的职员或者班组对外承包工程,并实行企业内部经营承包责任制,挂靠人缴纳一定的“管理费”或者“承包费”,被挂靠企业提供承包工程的所有手续便利;挂靠人负责履行与发包方签订的承包合同,并享有和承担合同的权利、义务,自负盈亏,被挂靠企业不承担工程承包的所有风险与责任。
    三、建筑工程施工发包与承包计价管理办法
    第一条 为了规范建筑工程施工发包与承包计价行为,维护建筑工程发包与承包双方的合法权益,促进建筑市场的健康发展,根据有关法律、法规,制定本办法。
    第二条 在中华人民共和国境内的建筑工程施工发包与承包计价(以下简称工程发承包计价)管理,适用本办法。
    本办法所称建筑工程是指房屋建筑和市政基础设施工程。
    本办法所称工程发承包计价包括编制工程量清单、最高投标限价、招标标底、投标报价,进行工程结算,以及签订和调整合同价款等活动。
    第三条 建筑工程施工发包与承包价在政府宏观调控下,由市场竞争形成。
    工程发承包计价应当遵循公平、合法和诚实信用的原则。
    第四条 国务院住房城乡建设主管部门负责全国工程发承包计价工作的管理。
    县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内工程发承包计价工作的管理。其具体工作可以委托工程造价管理机构负责。
    第五条 国家推广工程造价咨询制度,对建筑工程项目实行全过程造价管理。
    第六条 全部使用国有资金投资或者以国有资金投资为主的建筑工程(以下简称国有资金投资的建筑工程),应当采用工程量清单计价;非国有资金投资的建筑工程,鼓励采用工程量清单计价。
    国有资金投资的建筑工程招标的,应当设有最高投标限价;非国有资金投资的建筑工程招标的,可以设有最高投标限价或者招标标底。
    最高投标限价及其成果文件,应当由招标人报工程所在地县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门备案。
    第七条 工程量清单应当依据国家制定的工程量清单计价规范、工程量计算规范等编制。工程量清单应当作为招标文件的组成部分。
    第八条 最高投标限价应当依据工程量清单、工程计价有关规定和市场价格信息等编制。招标人设有最高投标限价的,应当在招标时公布最高投标限价的总价,以及各单位工程的分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金。
    第九条 招标标底应当依据工程计价有关规定和市场价格信息等编制。
    第十条 投标报价不得低于工程成本,不得高于最高投标限价。
    投标报价应当依据工程量清单、工程计价有关规定、企业定额和市场价格信息等编制。
    第十一条 投标报价低于工程成本或者高于最高投标限价总价的,评标委员会应当否决投标人的投标。
    对是否低于工程成本报价的异议,评标委员会可以参照国务院住房城乡建设主管部门和省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门发布的有关规定进行评审。
    第十二条 招标人与中标人应当根据中标价订立合同。不实行招标投标的工程由发承包双方协商订立合同。
    合同价款的有关事项由发承包双方约定,一般包括合同价款约定方式,预付工程款、工程进度款、工程竣工价款的支付和结算方式,以及合同价款的调整情形等。
    第十三条 发承包双方在确定合同价款时,应当考虑市场环境和生产要素价格变化对合同价款的影响。
    实行工程量清单计价的建筑工程,鼓励发承包双方采用单价方式确定合同价款。
    建设规模较小、技术难度较低、工期较短的建筑工程,发承包双方可以采用总价方式确定合同价款。
    紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂的建筑工程,发承包双方可以采用成本加酬金方式确定合同价款。
    第十四条 发承包双方应当在合同中约定,发生下列情形时合同价款的调整方法:
    (一)法律、法规、规章或者国家有关政策变化影响合同价款的;
    (二)工程造价管理机构发布价格调整信息的;
    (三)经批准变更设计的;
    (四)发包方更改经审定批准的施工组织设计造成费用增加的;
    (五)双方约定的其他因素。
    第十五条 发承包双方应当根据国务院住房城乡建设主管部门和省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门的规定,结合工程款、建设工期等情况在合同中约定预付工程款的具体事宜。
    预付工程款按照合同价款或者年度工程计划额度的一定比例确定和支付,并在工程进度款中予以抵扣。
    第十六条 承包方应当按照合同约定向发包方提交已完成工程量报告。发包方收到工程量报告后,应当按照合同约定及时核对并确认。
    第十七条 发承包双方应当按照合同约定,定期或者按照工程进度分段进行工程款结算和支付。
    第十八条 工程完工后,应当按照下列规定进行竣工结算:
    (一)承包方应当在工程完工后的约定期限内提交竣工结算文件。
    (二)国有资金投资建筑工程的发包方,应当委托具有相应资质的工程造价咨询企业对竣工结算文件进行审核,并在收到竣工结算文件后的约定期限内向承包方提出由工程造价咨询企业出具的竣工结算文件审核意见;逾期未答复的,按照合同约定处理,合同没有约定的,竣工结算文件视为已被认可。
    非国有资金投资的建筑工程发包方,应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复,逾期未答复的,按照合同约定处理,合同没有约定的,竣工结算文件视为已被认可;发包方对竣工结算文件有异议的,应当在答复期内向承包方提出,并可以在提出异议之日起的约定期限内与承包方协商;发包方在协商期内未与承包方协商或者经协商未能与承包方达成协议的,应当委托工程造价咨询企业进行竣工结算审核,并在协商期满后的约定期限内向承包方提出由工程造价咨询企业出具的竣工结算文件审核意见。
    (三)承包方对发包方提出的工程造价咨询企业竣工结算审核意见有异议的,在接到该审核意见后一个月内,可以向有关工程造价管理机构或者有关行业组织申请调解,调解不成的,可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。
    发承包双方在合同中对本条第(一)项、第(二)项的期限没有明确约定的,应当按照国家有关规定执行;国家没有规定的,可认为其约定期限均为28日。
    第十九条 工程竣工结算文件经发承包双方签字确认的,应当作为工程决算的依据,未经对方同意,另一方不得就已生效的竣工结算文件委托工程造价咨询企业重复审核。发包方应当按照竣工结算文件及时支付竣工结算款。
    竣工结算文件应当由发包方报工程所在地县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门备案。
    第二十条 造价工程师编制工程量清单、最高投标限价、招标标底、投标报价、工程结算审核和工程造价鉴定文件,应当签字并加盖造价工程师执业专用章。
    第二十一条 县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门应当依照有关法律、法规和本办法规定,加强对建筑工程发承包计价活动的监督检查和投诉举报的核查,并有权采取下列措施:
    (一)要求被检查单位提供有关文件和资料;
    (二)就有关问题询问签署文件的人员;
    (三)要求改正违反有关法律、法规、本办法或者工程建设强制性标准的行为。
    县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门应当将监督检查的处理结果向社会公开。
    第二十二条 造价工程师在最高投标限价、招标标底或者投标报价编制、工程结算审核和工程造价鉴定中,签署有虚假记载、误导性陈述的工程造价成果文件的,记入造价工程师信用档案,依照《注册造价工程师管理办法》进行查处;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
    第二十三条 工程造价咨询企业在建筑工程计价活动中,出具有虚假记载、误导性陈述的工程造价成果文件的,记入工程造价咨询企业信用档案,由县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门责令改正,处1万元以上3万元以下的罚款,并予以通报。
    第二十四条 国家机关工作人员在建筑工程计价监督管理工作中玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的,由有关机关给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
    第二十五条 建筑工程以外的工程施工发包与承包计价管理可以参照本办法执行。
    第二十六条 省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门可以根据本办法制定实施细则。
    以上就是法律网小编为您介绍的关于建筑工程发包与承包的招标投标活动的相关内容,去进行招标的时候,一般都是会确定好相关的要求的,如果你还有其他的法律问题,请及时咨询律师处理,法律网提供专业律师,欢迎您进行法律咨询。
    
    
    引用法条:
    [1]《中华人民共和国建筑法》第二十七条
    [2]《中华人民共和国招标投标法》
    [3]《注册造价工程师管理办法》第二十三条
    [4]《注册造价工程师管理办法》第二十四条
    [5]《注册造价工程师管理办法》第二十五条
    [6]《注册造价工程师管理办法》第二十六条
    [7]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第四条
    [8]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第一条
    [9]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第二条
    [10]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第三条
    [11]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第五条
    [12]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第六条
    [13]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第七条
    [14]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第八条
    [15]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第九条
    [16]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [17]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [18]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [19]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [20]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [21]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [22]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [23]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [24]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [25]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》
    [26]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第二十条
    [27]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第二十一条
    [28]《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》第二十二条
    
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更新时间:2025/4/3 17:12:28