| 问题 | 签订施工合同时应注意什么 |
| 释义 |
挂靠是指不具备相应施工资质的施工人员（即挂靠人员）支付管理费，借用资质承担和实施工程施工的行为，具有工程建设资质的施工单位（关联方）的公章和财务凭证。那么在签订建设工程承包合同时应该注意什么呢？ 由于参与建设项目的人员较多，由隶属关系产生的当事人之间的法律关系较为复杂。具体而言，当事人主要包括发包人、承包人、关联方、关联方、材料设备供应商和职工。当事人之间的法律关系种类繁多，各种法律关系因其附属法律关系的无效而具有不同的法律效力。（一）挂靠方与挂靠方之间挂靠合同的法律关系。关联方与关联方发生纠纷的主要原因是工程价款或管理费的违约，即工程价款和管理费/合同费的违约。因为在挂靠过程中，挂靠通常以挂靠人的名义与发包人发生工程款结算关系。发包人先将工程款分配到被挂靠人名下，再由挂靠人从被挂靠人处领取。这样一来，被挂靠人就有了工程款支付的主动权，而被挂靠人则处于被动地位，因为被挂靠人不按双方约定支付工程款就发生了纠纷。另一种纠纷是追索权纠纷，因为在关联合同中，往往约定如果因关联人的过错导致关联人受到损害（包括但不限于向建设单位支付违约金和赔偿金等），关联方在承担相关责任后，可以向关联方追偿，即基于关联合同关系，可以成立关联银行行使追偿权所产生的纠纷。那么，这种纠纷所引发的合同法律关系的效力如何呢？根据《建筑法》第二十六条第（二）项和《建设工程质量管理条例》第二十五条第（二）项的规定，法律法规明确否定了隶属关系的合法性。因此，双方签订的加盟协议因违反法律法规的强制性规定而无效。对于无效合同，《合同法》规定，没收从无效合同中获得的非法利益。因此，应当依法没收关联人取得的管理费。但是，虽然关联合同无效，但关联人拖欠关联人工程价款的情形（事实上，所涉及的施工合同也无效，以后再讨论）。)分两种情况处理：一是工程竣工验收合格，关联方要求关联方支付工程价款，应予支持；二是工程竣工验收不合格，关联方要求关联方支付工程价款，不予支持。为什么要区别对待以上两种情况？《最高人民法院关于审理建筑合同纠纷适用法律若干问题的解释》第二条规定：“建筑工程的建筑合同无效，但建筑工程已通过竣工验收的，第三条第一款第（二）项规定：“修缮后的建设工程未通过竣工验收，承包人要求支付工程价款的，上述两条规定，在建设工程合同无效的前提下，承包人要求支付工程价款的，可分为两种情况：一是工程竣工验收合格的，应予支持；二是工程竣工验收不合格，不予支持。其实，这两条规定淡化了合同的效力，即不是以合同是否有效为依据，而是以工程竣工验收是否合格为依据。验收合格的予以支持，验收不合格的不予支持。这两条规定虽然是发包人与承包人之间的关系，但也应适用于关联方与关联方之间的关系。（二）建设工程合同发包人与承包人（关联人）之间的法律关系。从表面上看，本合同的承包人（关联方）具备符合施工活动要求的相应资质条件，合同主体符合法律规定，发包人与承包人（关联方）签订的建筑工程合同合法有效有效。但事实上，承包人（关联人）并非实际施工人，而是将其企业名称、公章和资质证书借给关联人，关联人实际进行施工并履行合同相关义务。显然，其行为违反了《建筑法》第二十六条第二款、《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款和《合同法》的有关规定，因此，双方签订的建筑合同无效，关联方和关联方对发包人遭受的损失承担连带责任。发包人在知情的情况下仍与关联方签订合同的，发包人也有过错，应当承担相应的过错责任。对于发包人与承包人（关联方）之间拖欠的工程价款，应当按照最高人民法院《关于审理建筑合同纠纷适用法律的解释》第二条、第三条的规定处理，即工程是否受理。验收合格的，支持承包人（关联方）向发包人支付工程价款的请求；验收不合格的，不支持承包人（关联方）向发包人支付工程价款的请求。另外，需要强调的是，由于建设工程施工合同无效，关联人作为承包人的“工程价款优先受偿权”不会行使，因为合同的有效性是其拥有和行使该项权利的基础。（3）发包人与实际施工人（关联人）之间的法律关系。根据合同相对性原则，合同的权利义务只发生在合同当事人之间，对合同当事人只有法律约束力，对他人没有法律约束力。由于发包人与实际施工承包人（关联方）之间不存在合同关系，因此他们不是合同当事人，似乎也不存在法律关系。但《最高人民法院关于审理建筑合同纠纷适用法律的解释》第二十五条、第二十六条的规定，突破了合同相对性原则。《解释》第二十五条规定：“建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。”。实际施工方应包括关联方，因此业主也可向关联方索赔。《中华人民共和国人民法院法》第二十六条规定：“发包人或者实际分包人是违法建设的当事人。”。发包人只对所欠工程价款范围内的实际建造人负责。”因此，发包人拖欠工程价款，关联方向发包人主张权利的，发包人应当承担违约范围内的支付责任。（四）供应商与关联人之间的销售合同法律关系。实践中，因材料设备采购引起的与供应商的销售合同纠纷，也是附属法律关系中常见而复杂的纠纷。如果在工程施工过程中，关联方严格将自己排除在材料采购过程之外，既不以自己的名义向供应商采购材料，也不向与关联方采购材料的供应商付款，与供应商没有任何经济关系。那么，
|
| 随便看 |
|
法律咨询问答库收录2074234条法律问答词条，基本涵盖了全部常用法律问题的释义及解析，是法律学习是实务的有利工具。