| 问题 | 如何在建筑工程索赔 |
| 释义 |
债权本身是一个比较宽泛的概念：“作为法定所有人，根据自己的权利主张一定的资格、财产、金钱等”。施工索赔是指承包人因非自身原因造成的超出合同规定范围的额外工作或损失所需的费用和时间的赔偿。也就是说，超出原合同规定的行为给承包人带来的损失，无论是在时间上还是在经济上，只要承包人认为不能从原合同规定中获得额外的费用，得到经济和时间补偿的人有权得到补偿向业主索赔。因此，索赔是一种正当的索赔，这是一种应当寻求的合理的报酬，而不是一种无理的利益争夺。 一般来说，施工索赔是指承包人向业主提出的要求，属于狭义索赔。从广义上讲，索赔应当包括承包人向发包人提出的索赔和发包人向承包人提出的索赔。后者一般称为反诉，这两种情况往往并存。根据国际工程建设索赔标准，索赔和反索赔一般是根据索赔对象来界定的。一般情况下，承包人就非承包人原因给承包人造成的实际损失向业主提出的经济补偿或工期延长，称为“索赔”。业主就承包商违约给业主造成的损失向承包商提出索赔称为“反索赔”。而这种要求都以赔偿实际损失为原则，不具有处罚的意义。这一定义得到了国际工程承包界的认可和广泛应用，具有具体而明确的含义。以下重点从“索赔”（狭义索赔）的角度来论述施工索赔。（1）索赔的特点从索赔的基本含义可以看出，索赔具有以下基本特点： ①狭义的“索赔”是承包人对发包人的单向索赔。在建设项目的施工过程中，发包人处于相对有利的地位，发包人可以通过扣除应支付给承包人的工程款或履约保证金来弥补损失。在实践中，最重要和最常见的索赔是承包商向业主提出的索赔。 ②只有当经济损失或权利损害实际发生时，一方才能向另一方索赔。经济损失是指由于另一方因素造成的合同外的额外费用，如人工费、材料费、机械费、管理费等额外费用；权利损害是指一方在没有经济损失的情况下，权利受到损害，如因恶劣天气条件对工程进度造成不利影响，承包人有权要求延长工期。因此，实际经济损失或权利损害应当是一方当事人提出索赔的基本前提。 ③索赔是未经另一方确认的单方面行为。它不同于我们通常所说的工程签证。在施工过程中，签证是双方就追加费用补偿或延长工期达成协议的书面证明材料和补充协议。它可以直接作为工程款结算或工程造价最终增减的依据，而索赔是一种单方面行为，尚未对对方形成约束力。该索赔能否最终实现，必须经过双方的确认（如经过协商、协商、调解或仲裁，诉讼才能实现）。（2）索赔的必然性①建设工程的特殊性。现代工程具有规模大、技术性强、投资大、工期长、材料设备价格变化快等特点。项目实施过程中存在诸多不确定因素，必须在项目开工前签订合同。不可能合理地预见和规定项目的所有问题，业主在实施过程中将有许多新的决策。所有这些都使得合同变更非常频繁，而合同变更必然导致工期和工程造价费用的变化。 ②项目内外部环境的复杂性和可变性。工程项目的技术环境、经济环境、社会环境和法律环境的变化，如地质条件的变化、材料价格的上涨、货币贬值、国家政策法规的变化等，在项目实施过程中经常会发生，使得项目的实施过程与实际情况不符。这些因素也会导致项目工期和成本的变化。 ③参与项目建设主体的多样性。由于项目参与主体众多，一个项目往往有许多参与主体，如业主、总承包商、分包商、指定分包商、材料设备供应商等，各方面的技术经济关系复杂，相互关联、相互影响。只要一方犯错，不仅会给自己造成损失，还会影响其他合伙人，给他人造成损失，导致索赔。（4） 工程合同的复杂性和易出错性。建设工程合同文件多而复杂，往往会出现措辞不当、缺陷、图纸错误、自相矛盾或对合同文件解释不一等问题，容易导致双方对合同文件理解不一致，导致索赔。 这些问题会随着工程的逐步发展而不断暴露出来，不可避免地影响工程，导致工程造价和工期的变化，这是索赔形成的根源。因此，索赔的发生不仅是一个索赔意识或合同观念的问题，而且在本质上是一个客观存在。索赔的意义从以上对索赔概念和索赔原因的描述中可以看出，施工索赔在项目管理中具有重要的意义。首先，它有利于管理和信息研究。索赔需要证据，这是索赔报告的重要组成部分。证据不足或者没有证据的，不能成立。索赔证据的建立必须具有真实性、全面性、及时性和合法性，这有赖于完整的基础资料，如招标文件、施工合同文件及附件、各种合同、工程图纸、技术规范、施工组织设计、会议纪要等，施工现场的有关文件、工程验收报告、各种技术鉴定报告和国家价格标准、工资指数、法律、法令、政策文件、材料进场凭证等，必须认真、系统地收集和积累。由于信息管理不善，任何索赔都将被遗漏。其次，有利于按照基本施工程序和工程施工管理规定进行施工。在实际工作中，“三方”工程、成果工程、赠予工程、项目管理计划不按基本建设程序和项目建设管理规定组织施工的情况并不鲜见，容易为索赔埋下伏笔。因此，行政部门要认真研究索赔管理，依法行政，遵循合理程序，这是反诉的重要前提。三是有利于加强施工现场管理者的意识，把合同管理贯穿于工程建设的全过程，增强危机感和责任感，克服在合同签订阶段重合同、轻合同的倾向冷宫合同处于合同执行阶段。索赔与合同管理直接相关，合同是索赔的基础。索赔处理的整个过程就是合同的执行过程，因此通常称为索赔和合同索赔。因此，为了获得有效的索赔，必须加强合同管理。第四，索赔是弥补成本损失的重要手段。在合同报价中，最重要的是工程造价。合同价格的确定是根据承包人根据合同规定的工程量和责任、合同规定的条件以及当时工程的自然、经济和政治环境所作的成本估算。在合同执行过程中，由于这些条件的内容和环境的变化，使承包人的实际工程造价增加。为了弥补这些实际工程费用的损失，承包人只能通过合法的索赔手段获得。总之，施工索赔是运用经济杠杆进行项目管理的有效手段。对于co
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