| 问题 | 如何认定阳合同的效力? |
| 释义 | “阳合同”，又称“大合同”，对“阳合同”条款的法律效力，应依我国相关立法的规定及民法学理，进行具体分析，不能一概而论。但是对于工程款结算来讲，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 “阴阳合同”在目前的建筑市场上是一种极为普遍的现象。所谓“阳合同”一般是指经过公平的招投标程序所形成的合同，对于“阳合同”法律效力，社会各界人士似乎没有任何质疑，但也不能一概而论。对“阳合同”进行细致的分析，就会发现“阳合同”的效力不能说所有的都有效，而应该根据不同情况作出区分。经过招投标程序签订的“阳合同”，如果属于民法上的伪装法律行为，那么这一“阳合同”应为无效合同。其理由：一是伪装法律行为在法理上属于双方有通谋的故意的非真实意思表示，其目的在于通过招投标形式使其合同在表面上合法化，双方的真实意思表示则在“阳合同”之外。二是如果双方已有私下协议在先，招投标程序不过是徒具形成而已，招标人往往以各种理由去排斥其他投标人而使自己签私下协议的相对人中标，这就背离了招投标制度的宗旨和目的。三是我国《招标投标法》第43条明确规定，在确定中标人前，投标人不得与招标人就招标的价格、投标方案等实质性内容进行谈判，也就是说，如果事先已就实质性问题进行谈判并达成私下协议，不仅违反了《招标投标法》的这一强制性规定，而且其中标后签订的“阳合同”，不过是一种掩盖另一个“阴合同”的手段而已。因此，构成伪装法律行为的所谓“阳合同”尽管具有形式上的合法性，但应认定为无效。 但是根据最高人民法院颁布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适应法律问题的解释》第21条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。很明显，这一司法解释是仅针对结算条款而言的，对于其他条款诸如违约责任条款等等，则如前所述应具体分析。 |
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