| 问题 | 新公司法确立了股东代表诉讼制度 |
| 释义 | 所谓股东代表诉讼，是一种赋予股东为了公司的利益而提起损害赔偿诉讼的制度安排。具体地，它是指公司的董事、监事和高管人员在执行职务时违法法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，而公司又怠于行使起诉权时，符合条件的股东可以以自己的名义向法院提起损害赔偿的诉讼。 股东代表诉讼的机理：既具有代表性，又具有代理性。它与共同诉讼(代表人诉讼)以及集团诉讼相比，是不同的诉讼制度。它具有公益性目的。 原告资格：有限公司的任何一名股东，股份公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以代表公司提起诉讼。股份公司的股东由于取得股份和出售股份都比较容易，为了防止滥诉，新公司法在持股时间和持股比例两个方面给予限制性规定。美国的某些州公司立法还规定了股东同时原则，即侵权行为发生时和起诉时都是股东。 被告范围：一类是第152条规定的董事、监事和高管；另一类是第152条第三款规定的他人，即他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，符合条件的股东也可以提起股东代表诉讼。这里的他人应当包括任何侵犯公司利益的自然人和企业，例如大股东、实际控制人，或不法侵占公司资产的债务人等。 责任事由：具有违反第六章规定的忠实义务和勤勉义务的行为(原因)，该行为导致了公司损害结果的发生。 举证责任：在归责原则上规定了过错责任，原告方举证。有关责任事由和归责原则方面规定较为原则，未来在最高院有关审理公司纠纷的司法解释中可能还会有进一步的细化。 前置程序：股东在一般情况下不能直接向法院起诉，而应先征求公司的意思，即以书面形式请求监事会(监事)或董事会(执行董事)作为公司代表起诉董事、监事、高管或他人。 当股东的书面请求遭到明确拒绝，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，该股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。前置程序的规定这充分尊重了公司的法人主体资格，并在一定程度上防止了滥诉。 诉讼结果归属：胜诉的结果归属于公司，而不是股东个人。股东只是按照其股权比例的数量在财务上分享因胜诉带来的股东收益。 诉讼管辖以及诉讼费：这是程序法上的内容，应当在关于审理公司纠纷若干问题的规定，即公司法司法解释中加以规定，或者在民事诉讼法的修订中加以规定。 股东代表诉讼的意义：解决了过去在公司权益保护方面的主体的缺位问题，同时，透过公司也保护了股东自己的权益。 |
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