| 问题 | 实现担保物权的有效程序 |
| 释义 | 一、我国有关法律对担保物权实现方式的规定 《民法通则》第89条第1款第(二)项，即“债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。”该规定所涉及的担保物权仅为抵押权，其实现的方式仅为折价和变卖两人种，并不包含拍卖，且未对抵押权实现的相关诉讼渠道或程序予以规定，从而导致实践中难以得到确实的适用。 《担保法》第53条第1款规定“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”可见担保法的抵押权实现方法相比《民法通则》增加了拍卖方式，而且明确了抵押权实现途径上协商不成时抵押权人可以向法院起诉。 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第130条也明确规定：“在主合同纠纷案件中，对担保合同未经审判，人民法院不应当依据对主合同当事人所做出的判决或者裁定，直接执行担保人的财产”。但是《担保法》及其司法解释的上述规定导致在实践中通过诉讼方式实现担保物权的比例过高，而且存在效率低、成本高的弊端。这对抵押权人明显不利，抵押权人不能及时实现抵押权从而得到清偿，使担保制度不能充分发挥应有的作用。 《物权法》第195条第2款规定：“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”《物权法》第220条规定：“出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权;质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产;出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任”，《物权法》第237条规定：“债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权;留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产”。这些规定关注了担保物权实现的便捷需求，降低了担保物权的实现成本。但是《物权法》上述规定并未明确以何种程序实现担保物权，在实践中到底是适用一般的诉讼程序，还是适用执行程序或非诉程序一起存在争议，因此自《物权法》颁布以后，关于抵押权、质权、留置权的非讼实现途径，人民法院一直没有开展。 《民事诉讼法》第196条规定“申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出”;第197条规定“人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼”。 二、具体实现担保物权的有效程序 1、要明确申请人和管辖法院。 申请人是担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人。包括抵押权人、质权人、留置权人;抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。 管辖法院是向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。权利质权案件，由权利凭证持有人住所地法院管辖;无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。属于专门法院管辖的，由专门法院管辖。 在多个担保物担保同一债权的情形下，不同物之所在地法院均有权管辖。申请人分别向有管辖权的法院申请实现担保物权的，法院应当受理。 2、写好启动程序的重要文书“申请书”。 根据民诉法规定，申请时应当注意以下问题： (1)申请书。实现担保物权是依申请启动，申请时的理由与相关证据要充分、具有说服力。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由;证明担保物权存在的材料;证明实现担保物权条件成就的材料;担保财产现状的说明;法院认为需要提交的其他材料。笔者认为，尽管民诉法在特别程序中使用的是“材料”而非“证据”一词，但事实上表明了申请与证明之间的关系，是同样的用证据证明申请请求的问题。 (2)明确法院重点审查的内容是写好申请书的前提：法院审查主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容。被申请人或者利害关系人提出异议的，法院一并审查。 (3)以上审查内容突出了实现担保物权的“三要件”：一是担保物权是否有效存在;二是担保物权实现的条件是否成就;三是担保财产是否能被执行(下称“三要件”)。申请实现担保物权的程序工作应紧紧围绕此三要件进行。 3、明确法院的处理及救济程序。 法院受理申请后，经审查符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，可依裁定申请执行(而且一审终审，多么经济高效);不符合规定的，驳回申请，当事人可以向法院起诉。 法院审查后，如果存在下列情形，则分别处理： (1)当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产; (2)对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。 对准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内向作出裁定的法院提出;利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的裁定撤销或者改变原裁定;异议不成立的，裁定驳回。 引用法条： [1]《中华人民共和国担保法》第五十三条 [2]《中华人民共和国民法通则》第八十九条 [3]《中华人民共和国物权法》第一百九十五条 [4]《中华人民共和国物权法》第两百二十条 [5]《中华人民共和国物权法》第两百三十七条 [6]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条 [7]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条 [8]《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百三十条 |
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