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问题 建筑工程转包违法分包等违法行为
释义
    一、建筑工程转包违法分包等违法行为
    建筑工程的转包和违法分包为法律、法规所禁止，但在实际中又普遍存在。新《建筑企业资质管理规定》颁布实施后，总包企业的总量减少虽然在一定程度上缓解了竞争无序的状态，但不可回避的是，转包和违法分包的可能性也加大了。因此如何区分转包与违法分包，在加大市场整顿力度的大环境下就显得更加重要了。
    新颁布的《建筑企业资质管理规定》把施工企业按经营承包的范围分为：总包企业、专业分包企业和劳务分包企业三种类型。如将每个企业的内部人员进行分析，可以分为：经营决策层、现场管理层和操作层三个层次。
    经营决策层，是指以企业法定代表人（经理或总经理）为核心的领导层，其人员相对稳定。这一层次的人对外代表企业签订合同，以企业的名义履行义务；对内进行严格的内部管理，决定企业的发展方向和经营策略。 现场管理层，是指以施工项目经理为核心的所有施工现场管理人员，包括：项目经理及其项目经理组，这一层次的人是企业自有人员，因工程项目组成，项目完了解散。这个层次的人对本企业负责。他们的工作水平决定了工程项目的工期、质量、效益和企业业绩，是企业内部管理的核心。
    操作层，是指以劳务为主的具体操作人员，是具体工程质量、安全生产的承担者，因此操作层人员的个人技能、安全意识和职业道德是现场管理的重点。该部分人具有较大的流动性，他们不是以项目为始终，而是根据专业或阶段决定去留。
    按照以上分析，总包企业可以同时具有以上三个层次的人员对所承包的工程项目“自行完成”。也可以只具备经营决策层和现场管理层，专业工程和劳务工程分别是由专业承包企业和劳务承包企业分包；专业分包企业则主要是现场专业管理层（决策层相对小）和操作层中的技术工人；劳务企业则主要是技术工人和普通工人，经营层只是内部的组织者。 如果以上观点成立，那么转包和违法分包是否可以界定为：
    所谓转包是指建筑工程的（总）承包人违反法律、法规规定，将其承包的工程变更合同主体或虽不变更合同主体，但以包代管，不参加现场管理的行为。
    所谓违法分包是指建筑工程总承包人违反合同约定和未经建设单位认可，或者将工程分包给没有资质的分包人，或者将工程分包后不参加现场管理的行为。
    查处转包、违法分包行为，在施工过程中主要核查六个方面内容：核实承包合同的主本是否变更或实际上已变更（合同的甲、乙方互为监督人）；检查现场管理人员的隶属关系，且与申报质量监督时一致；核查其行为（包括组织机构、工作协调、技术措施、方案、质量、安全责任等）的落实情况；核查其管理人员的实际到位情况；核查工程项目的原材料是否由承包人供应；核查用于工程施工的大型机具、设备、设施是否为总承包人所有。查清以上几点基本可以界定建筑工程的转包和违法分包。
    
    二、建筑工程承包合同模板
    发包方（甲方）：
    法定代表人：
    承包方（乙方）：
    法定代表人：
    依照《中华人民共和国合同法》和________市的有关规定，经双方协商一致，签订本合同，并严肃履行。
    第一条 工程项目
    （一）工程名称：
    （二）工程编号：
    （三）工程地点：
    （四）工程范围：本合同全部工程建筑安装面积共计________平方米（各单项工程建筑安装面积详见工程项目一览表）。
    （五）工程造价：本合同全部工程施工图预算造价为人民币________元（各单项工程造价详见工程项目一览表）。
    第二条 工程期限
    （一）根据国家工期定额和使用需要，商定工程总工期为____天（日历天），自____年____月____日开工至________年____月____日竣工验收（附各单位工程开竣工日期，见附表一）。
    （二）开工前____天，承包方向发包方发出开工通知书。
    （三）在组织施工过程中，如遇下列情况，得顺延工期，双方应及时进行协商，并通过书面形式确定顺延期限：
    1、因天灾或人力不能抗拒的原因被迫停工者；
    2、因甲方提出变更计划或变更施工图而不能继续施工者；
    3、按施工准备规定，不能提供施工场地、水、电源，道路未能畅通，障碍物未能清除，影响进场施工；
    4、因甲方不能按期供图、供料、供设备或其所供材料以及设备不合规格要求，被迫停工或不能顺利施工者；
    5、在施工中如因停电、停水8小时以上或连续间歇性停水、停电3天以上（每次连续4小时以上），影响正常施工；
    6、非承包方原因而监理签证不及时而影响下一道工序施工；
    7、未按合同规定拨付预付款、工程进度款或代购材料差价款而影响施工；
    8、由于政策变化、不可抗力以及甲乙双方之外原因导致工程停建或缓建，使合同不能继续履行，乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作；按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件，支付以上的经济支出，并按合同规定支付已完工程价款和赔偿乙方有关损失。已经订货的材料、设备由订方负责退货，不能退还的货款和退货发生的费用，由甲方承担。但未及时退货造成的损失由责任方承担。
    （四）工期提前。
    施工中如需提前竣工，双方协商一致后签订提前竣工协议，合同竣工日期可以提前。乙方按此修订进度计划，报甲方批准。甲方应在5天内给予批准，并为赶工提供方便条件。提前竣工协议包括以下主要内容：
    1、提前的时间；
    2、乙方采取的赶工措施；
    3、甲方为赶工提供的条件；
    4、赶工措施的经济支出和承担；
    5、提前竣工收益（如果有）的分享。
    第三条 施工准备
    （一）甲方在开工前应办妥施工所需各种证件、批件，申请领取建筑执照；清除施工场地范围内影响施工的原有管线、树木等障碍物；解决施工用地（包括材料、构件的堆放和中转场地，搭建大型临时设施用地）；解决施工用水源、电源和运输道路的畅通；应于____年____月____日向乙方提供所有工程设计图纸____份；组织设计、施工单位进行工程设计交底。
    （二）乙方在开工前应组织有关人员研究和熟悉图纸，参与设计交底；编好施工图预算；负责编制施工组织设计或施工方案；进行施工场地的平整，施工界区内的用水、用电、道路以及搭建施工临时设施，安排施工总进度计划，储备材料，加工构件，做好一切施工准备。
    第四条 物资供应
    （一）由发包方供应以下材料、设备的实物或指标：____________
    （二）除发包方供应以外的其他材料、设备由承包方采购；
    （三）发包方供应、承包方采购的材料、设备，必须附有产品合格证才能用于工程。由甲方负责供应的材料和设备，如未按期供应或规格、质量不符要求，经双方努力仍无法解决，因此造成乙方的损失，应由甲方负担。任何一方认为对方提供材料需要复验的，应允许复验。经复验符合质量要求的，方可用于工程，其复验费由要求复验方承担；不符合质量要求的，应按有关规定处理，其复验费由提供材料、设备方承担。
    （四）本工程材料和设备差价的处理办法：____________
    第五条 工程质量
    （一）本工程质量经双方研究要求达到：____________
    （二）承包方必须严格按照施工图纸、说明文件和国家颁发的建筑工程规范、规格和标准进行施工，并接受发包方派驻代表的监督。
    第六条 工程价款的支付与结算
    （一）本合同签订后____日内，发包方支付不少于合同总价（或当年投资额）的____%备料款，计人民币________万元；临时设施费，按土建工程合同总造价的____%计人民币________万元，安装工程按人工费的____%计人民币________万元；材料设备差价________万元，分____次支付，每次支付时间为____，金额________。
    （二）发包方收到承包方的工程进度月报后必须在____日内按核实的工程进度支付进度款，工程进度款支付达到合同总价的____%时，按规定比例逐步开始扣回备料款。
    （三）工程价款支付达到合同总价款的95%时，不再按进度付款，办完交工验收后，连本息（财政拨款不计息）一次支付给承包方。
    （四）如发包方拖欠工程进度款或尾款，应向承包方支付拖欠金额日万分之_三___的违约金。
    （五）确因发包方拖欠工程款、代购材料价差款而影响工程进度，造成承包方的停、窝工损失的，应由发包方承担。
    第七条 施工与设计变更
    （一）乙方要依据国家颁发的施工验收规范和质量检验标准以及设计要求组织施工，要全部达到合格。
    （二）要坚持按图施工，任何一方不得随意变更设计。如遇下列情况给对方适成窝工、返工、材料、构件的积压、施工力量和机械调迁等损失，应由责任方负担：
    1、施工中如发现设计有错误或严重不合理的地方，乙方应以书面形式通知甲方，由甲方在7天内与原设计单位商定，提出修改或变更设计文件，经甲乙双方签订协议后，方准施工。
    2、在施工中，如遇中途停建、缓建，甲乙双方对在建工程，应商定做到安全部位。
    3、在施工中，如发现甲方投资不足，不能按时拨付工程进度款，而中途停建、缓建，给乙方造成的损失，应由甲方承担。
    第八条 安全施工
    （一）乙方有责任教育工人严格执行操作规程，安全施工，防火防盗。在施工中因因乙方责任发生的伤亡事故和乙方管理不善造成的其他损失，均由乙方负责。
    （二）发生重大伤亡事故，乙方应按有关规定立即上报有关部门并通知甲方代表。同时按政府有关部门要求处理。甲方为抢救提供必要条件。发生的费用由事故责任方承担。
    （三）非乙方责任造成的伤亡事故，由责任方承担责任和有关费用。
    第九条 工程分包
    （一）乙方可按协议条款约定分包部分工程。
    （二）乙方与分包单位签订分包合同后，将副本送甲方代表。分包合同与本合同发生抵触，以本合同为准。
    第十条 违约责任
    承包方的责任：
    （一）工程质量不符合合同规定的，负责无偿修理或返工。
    （二）工程不能按合同规定的工期交付使用的，按本合同关于建设工期提前或拖后的奖罚规定偿付逾期罚款。
    发包方的责任：
    （一）未能按照合同的规定履行自己应负的责任，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包方由此造成的实际损失。
    （二）工程中途停建、缓建或由于设计变更以及设计错误造成的返工，应采取措施弥补或减少损失。同时，赔偿承包方由此造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压的实际损失。
    （三）工程未经验收，发包方提前使用或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题，由发包方承担责任。
    （四）承包方验收通知书送达____日后不进行验收的，按规定偿付逾期违约金。
    （五）不按合同规定拨付工程款，按银行有关逾期付款办法的规定延付金额每日万分之三偿付承包方赔偿金。
    第十一条 纠纷解决办法
    建筑工程承包合同发生纠纷时，当事人双方应及时协商，协商不成时，任何一方均可申请各级城乡建设委员会或双方上级业务主管部门，进行调解；解决不了的，可选择下述第（）项处理：（1）向建筑物所在地的仲裁委员会申请仲裁，（2）直接向人民法院起诉。
    第十二条 合同的生效与终止
    （一、本合同一式____份，合同附件____份。甲乙双方各执正本一份。其余副本由发包方报送-----------------机关、建设主管部门备案。
    （二）本合同自双方代表签字，加盖双方公章即生效日起生效；工程竣工验收符合要求，结清工程款后终止。
    （三）本合同签订后，承、发包双方如需要提出修改时，经双方协商一致后，可以签订补充协议，作为本合同的补充合同。
    甲方：____
    法定代表人：___
    乙方：____
    法定代表人：___
    合同签订日期：_____
    签约地点：________
    三、工程转包或违法分包的认定
    转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。《建筑法》第六十七条第一款规定：承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。
    综上所述，我们知道了在法律规定上建筑工程转包违法分包等违法行为主要是建筑工程分包并不符合分包的资质。以上便是法律网小编为您整理的建筑工程转包违法分包等违法行为全文。如果您还有关于其他方面的疑问，欢迎您到法律网咨询专业律师。
    引用法条：
    [1]《中华人民共和国建筑法》第六十七条
    [2]《中华人民共和国合同法》第一条
    [3]《中华人民共和国合同法》第二条
    [4]《中华人民共和国合同法》第三条
    [5]《中华人民共和国合同法》第四条
    [6]《中华人民共和国合同法》第五条
    [7]《中华人民共和国合同法》第六条
    [8]《中华人民共和国合同法》第七条
    [9]《中华人民共和国合同法》第八条
    [10]《中华人民共和国合同法》第九条
    [11]《中华人民共和国合同法》
    [12]《中华人民共和国合同法》
    [13]《中华人民共和国合同法》
    
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更新时间：2025/3/16 13:36:54