| 问题 | 个体经营挪用资金有罪吗 |
| 释义 | 个体经营挪用资金有罪吗 挪用资金罪的概念和构成特征 刑法第272条规定，公司、企业人员挪用本单位资金罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。本罪的构成特征是： 1、本罪侵犯的客体是公司、企业的资金的使用权。行为人挪用本单位的资金归个人使用或者借贷给他人，使单位失去对该资金的控制和支配，必然影响公司、企业的正常生产、经营活动，损害股东、债权人、公司企业和其他社会公众的利益，是具有社会危害性的违法行为。本罪侵犯的对象是本单位的资金即属于公司、企业经营管理的款项，一般指处于货币形态的公司所有资金，主要包括货币、国库券、公司企业的股票、支票、债券、外汇券和外汇额度。 2、本罪的客观方面表现为公司、企业人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动或者进行非法活动的行为。 本罪在客观方面的两个重要基本特征就是“挪用”和“利用职务之便”。“挪用”行为是一种非法性的行为，直接表现为未经批准或许可，违反国家法律、法规、政策或者本单位的规章制度。“利用职务之便”是指利用其主管、管理和经手本单位资金的便利，同时也包括在其职权范围内，却并非直接经手、管理本单位资金的便利条件。 3、本罪的主体是特殊主体，为特殊身份的自然人，即公司董事、监事或职工，以及有限责任公司、股份有限公司以外的企业职工。单位不能成为该罪的犯罪主体。 4、本罪的主观方面是故意，且为直接故意，即明知是本单位的资金而非法挪作他用，其目的是为了暂时取得本单位资金的使用权，而准备日后归还。并非永久占有权，但动机可能多种多样，如经营活动、还债、个人挥霍和赌博等非法活动等等。 “归个人使用”和“以个人名义”辨析 如何理解刑法第272条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”。最高人民法院《关于如何理解刑法第272条规定的“挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人”问题的批复》(以下简称《批复》)规定：公司、企业或者其他单位的非固定工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归本人或者其他自然人使用，或者挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他自然人和单位，构成犯罪的，应当依照刑法第272条第1款的规定定罪处罚。 根据这一规定，“归个人使用”包括挪用者本人使用和挪给其他自然人使用两种情形。在司法实践中较难掌握的有二个问题：一是挪用资金给名义上是集体单位，实质上是个体单位使用的，应认定为单位使用，还是个人使用；二是挪用资金给承包单位使用的，应如何认定?对于第一种情况，笔者认为应该看资金的收益是归个人的，还是归单位的，如生产经营是个人，资金收益也归个人，当然以挪用资金归个人使用论处。而第二种情况对挪用本单位资金给承包单位使用的能否构成挪用资金罪的问题，应视承包的内容不同而具体分析，判定的关键也是看挪用资金所带来的利益是归谁所有。如果是归承包者个人所有的，则构成；如果是归集体或国有所有的，则难以构成。 《批复》明确规定挪用人以个人名义将所挪用的资金借给其他人和单位的行为构成挪用资金罪。在此冠以“以个人名义”这一定语，显然是对挪用资金借给其他人和单位使用的一大限制。那么如何认定“以个人名义”借给其他人和单位使用呢?笔者认定只要行为人违反财经管理制度，未经合法审批手续，私自将资金以单位名义汇出或贷出的，就应视为“以个人名义”，并非指表面上声明或签署个人姓名，因为在单位资金周转过程中，表面上以个人名义借给其他个人或单位数十万元、数百万元是不现实的，也是财务制度所不允许的，根本无法实现挪用资金这一行为。 在实践中有的挪用人在借贷资金给他人时为了蒙混过关，掩盖事实真相，假借单位名义，在账簿上填写了“借出方”贷款人单位的称谓，并且履行了一定的审批手续，但审批是违反法律、法规或单位规章制度的，这种情况下借贷单位资金归他人或单位使用，如果造成资金损失后果的，也应该以挪用资金罪论处，只有这样，才能使犯罪分子无机可乘，确保公司、企业和单位合法权益免遭不法侵害。 |
| 随便看 |
|
法律咨询问答库收录2074234条法律问答词条，基本涵盖了全部常用法律问题的释义及解析，是法律学习是实务的有利工具。