| 问题 | 共同犯罪与未遂两者有关系吗？ |
| 释义 | 一、共同犯罪与未遂两者有关系吗？ 是有关系的；由于共同犯罪人各人的实行行为，互相配合，成为一个共同犯罪行为的整体，对他们每一个人的行为应从整体上加以考察，所以在他们的共同实行行为共同未能得逞时，共同犯罪人都构成犯罪未遂，自不发生问题 二、共同犯罪与犯罪未遂、犯罪中止 如前所述，复杂共同犯罪是指共同犯罪人之间存在着实行犯、教唆犯、帮助犯分工的共同犯罪。在这种共同犯罪形式中，实行犯的犯罪未遂、犯罪中止对教唆犯、帮助犯有何影响?教唆犯、帮助犯是否存在犯罪未遂、犯罪中止?如果存在，它对实行犯有何影响?需要分别加以研究。 1.实行犯的未遂或中止。 实行犯着手实行犯罪而未遂时，对于教唆犯或帮助犯来说，如果实行犯未遂也是出于他们意志以外的原因，教唆犯或帮助犯与实行犯同样都构成犯罪未遂。实行犯在犯罪过程中中止犯罪时，教唆犯是构成犯罪未遂还是构成犯罪中止，在我国刑法学界存在着不同看法。一种意见认为构成犯罪中止，理由是:在被教唆者犯了被教唆罪的情况下，应当把被教唆者的行为的社会危害性程度看作是与教唆者共同造成的，因此，应当根据被教唆者在犯罪过程中的犯罪形态，来相应地确定教唆者的犯罪形态。另一种意见认为构成犯罪未遂，理由是:被教唆者在实行犯罪过程中中止犯罪，是出于教唆者意志以外的原因，因此，教唆者应认为是犯罪未遂。我们同意后一种观点，但认为需要进一步加以分析。实行犯在犯罪预备阶段或实行阶段中止犯罪时，这种中止，对教唆犯来说，如果是出于其意志以外的原因，那就不符合犯罪中止的条件，实行犯中止的效力不应及于教唆犯。教唆犯应分别以预备犯论处(实行犯在预备阶段中止犯罪时)，或者以未遂犯论处(实行犯在实行阶段中止犯罪时)。如果实行犯的中止，也出于教唆犯的意志，教唆犯也应构成犯罪中止。实行犯中止犯罪时，对从犯(帮助犯)的处理，与对教唆犯的处理相同。 2.教唆犯和从犯(帮助犯)的未遂或中止。 教唆犯和从犯(帮助犯)的未遂或中止与实行犯的未遂或中止的关系，已如前述。问题在于被教唆的人没有犯被教唆的罪时，教唆犯是否构成未遂?对此，我国刑法学界也有不同看法:(1)预备说，认为在这种情况下应以预备犯论。主要理由是:教唆犯对被教唆人实施教唆行为，与为了犯罪寻找犯罪同伙本质上是相同的，而寻找犯罪同伙正是犯罪预备的一种表现形式;已经着手实行犯罪是构成犯罪未遂的一个必要条件，被教唆者没有实行犯罪的情况下，犯罪行为还是处于着手实行犯罪以前的行为，只能属于犯罪预备。(2)未遂说，认为在这种情况下构成教唆犯的未遂。主要理由是:教唆犯的着手实行犯罪，是指教唆犯把教唆他人犯罪的目的付诸实施，被教唆人未实行教唆的犯罪，对教唆犯来说是意志以外的原因，在这种情况下，教唆犯完全符合我国刑法规定的犯罪未遂的特征;教唆他人犯罪，他人没有犯被教唆的罪时，刑法规定从轻或者减轻处罚，与刑法对未遂犯处罚的规定相同，可见立法者把这种情况下的教唆犯视为未遂犯。(3)特殊教唆犯说，认为在这种情况下，教唆犯不构成共同犯罪，是一种特殊教唆犯，应根据其本身的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，从轻或减轻处罚。这不但与特殊教唆犯的定罪原则保持了一致性，而且更符合特殊教唆犯本身的特点。我们同意后一看法，因为它符合我国刑法的规定。我国刑法第29条第2款规定:“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”在被教唆的人没有犯被教唆的罪时，我国刑法只规定如何处罚，并未规定“以未遂犯论”，因而对于这种情况，只要依教唆犯定罪，根据刑法第29条第2款从轻或减轻处罚就可以’了，无需定为教唆犯的未遂或犯罪预备。被帮助的人没有犯被帮助的罪时，帮助者应当如何处理?我国刑法没有明文规定。我们认为，这种情况可以参照犯罪预备论处。如果情节显著轻微，危害不大，应当不认为是犯罪。 不过，教唆犯和从犯(帮助犯)都会发生犯罪中止问题。在教唆犯、从犯教唆、帮助他人犯罪后，他人已预备犯罪或已着手实行犯罪时，自动放弃犯罪，阻止了他人继续犯罪或有效地防止了犯罪结果的发生。教唆犯、从犯构成犯罪中止，实行犯构成犯罪未遂。如果实行犯经教唆犯、从犯的劝说，也自动放弃犯罪时，教唆犯、从犯、实行犯均构成犯罪中止。如果教唆犯、从犯虽然自动放弃犯罪，实行犯也没有完成犯罪，但其原因不是由于教唆犯、从犯的放弃中止，而是由于他们意志之外的障碍，教唆犯、从犯、实行犯都构成犯罪未遂。如果教唆犯、从犯虽然自动放弃犯罪，但未能有效地防止犯罪结果发生时，教唆犯、从犯、实行犯都构成犯罪既遂。但教唆犯、从犯的自动放弃行为，可以作为酌定从轻情节在量刑时予以考虑;如果实行犯接受劝说，积极防止犯罪结果的发生，但未能防止时，实行犯的这种防止犯罪结果发生的积极态度，在量刑时也应置于考虑的范围。 综合上面所说的，共同犯罪只要最后没有得逞那么一般就会按照未遂的条款来进行处罚，未遂是适用于每一个案件，只要没有成功就会按未遂或者是中止来进行惩罚，所以，案件的处理都是有法律依据的，一定要按照流程来进行处理。 |
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