| 问题 | “实践合同”应当取缔 |
| 释义 | 我国《合同法》规定了客运合同、民间借贷合同、一般保管合同为“要物合同”，也就是在意思表示一致之外还需交付标的物合同才能成立。但是这样规定的理由是什么呢?对于这一问题很多书籍都集体保持沉默，而中国政法大学李永军教授在其《合同法(第三版，2010年版)》第 23-26页试图予以回答，对于作者这种学术上的勇气，我十分钦佩，但是我不赞同作者的具体分析意见。 第一，道德的因素。作者认为，这些契约都是无偿的，一方没有义务，故若达成协议就给民间借贷的借用人以法律诉求力，便与这些行为的基础不符。 我认为，这算什么理由。当今社会，客运合同、一般保管合同都是有偿的，而且大部分的民间借贷合同的利息远远高于银行利息。为什么和低利率的银行签订的借款合同是诺成合同，与高利息自然人签订的合同反而是实践合同呢? 另外，如果说无偿合同，莫过于无偿赠与。按照作者的观点，赠与合同最应当是实践合同，那为什么反而是诺成合同呢? 第二，契约本身的性质决定的。作者认为，借款人和保管人的主要义务就是对标的物的到期返还，如果标的物没有交付在先，何来返还呢? 如果这样说的话，没有交付加工物，何来加工，那么加工合同也应当是实践合同。如此类推，借用合同、贷款合同等等都应当是实践合同。 我认为，试图从逻辑演绎的角度来分析实践合同的背后理由都是徒劳的，这也是许多合同法的教科书予以回避的原因所在。我相信，大家都会认可实践合同存在的表面因素就是传统习惯，约定俗成而已。正是因为强大的传统习惯，所以来自“承诺是一个良心问题，本身就有约束力”的现代合同法也不敢予以颠覆。 从“类似问题类似处理”这一法律解释学的规则看，实践合同应当予以取缔，可以参照赠与合同的规定，赋予债务人的悔约权即“任意撤销权”。这样一来，既达到实践合同的目的，又保持民法体系的协调，何乐而不为呢?建议在制定民法典的时候，予以完善。 免责声明：本文仅代表作者个人观点，并不代表法律界网站立场。其原创性以及文中陈述文字和内容未经本站证实，对本文以及其中全部或者部分内容、文字的真实性、完整性、及时性本站不作任何保证或承诺，请读者仅作参考，并请自行核实相关内容。 |
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