| 释义 |
混合担保先诉抗辩权如何保证
《民法典》于2021年1月1日生效，《物权法》生效日期为2020年12月31日止，届时此条例被《民法典》所替换，相关的司法解释也会失效，《民法典》生效前的规定：
混合担保时，既可以找保证人，又可以选择物上保证人的，应该限于保证人是连带责任保证人，因为如果不是，本来债务人不履行债务，就已经可以找物上保证人，找不了有先诉抗辩权的一般保证人。
1.依据《物权法》第176条，混合担保，首先是有约定从约定，没有约定，只要债务人不履行到期债务，物的担保由第三人提供的(也就是第三人是物上保证人)，债权人可以找保证人，也可以找物上保证人。
2.但上述规则适用时，必须按照约定能够找保证人，而一般保证人，依据担保法第17条第1款和第2款，仅在债务人不能履行债务，而不是不履行债务时，才承担责任，也就是有先诉抗辩权。也就是按照约定，债务人不履行到期债务时，此时债权人找不了有先诉抗辩权、只有债务人不能履行债务时才承担保证责任的一般保证人。自然只能适用第176条第一句的第一分句。也就是，一般保证人还是可以据此主张先诉抗辩权。
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