| 问题 | 无效的施工合同如何适用于返还财产 |
| 释义 |
原告刘某为个人，无任何施工资质。他与被告中铁某局第三建筑工程公司（总承包）签订了铁路建设合同。原告将被告中标段铁路建设土石方工程分包时，合同约定采用综合单价计价。原告按合同约定完成了全部工程。工程验收合格后，双方进行了决算，但未达成结算协议。原告认为被告尚欠工程款99万元，遂起诉法院。原告刘先生为自然人，无任何建筑资质。被告将铁路工程建设的土方部分转包给原告，违反了法律的强制性规定。双方签订的施工合同无效。《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因合同取得的财产应当返还；无法返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此遭受的损失。双方都有过错的，应当各自承担责任。”在这种情况下，如何对无效的施工合同适用财产返还？如何确定项目折扣补偿？第一种观点认为，不法行为人在处理无效合同时，采取折价返还的方式不能达到预期的经济目的。因此，不能按照建设合同中发包人（被告）与承包人（原告）约定的价格计算折价赔偿，因为这将导致合同形式无效，实质有效。分两部分返还：（1）根据原告所用建筑材料的实际价格；（2）根据国家劳动定额，将原告的劳动成本折算为工日。第二种意见认为施工合同无效，即施工合同从一开始就不具有法律效力，其价格条款不具有法律约束力，因此应采用国家价格标准，并根据承包人的实际资质采用国家工程造价定额，而价格应该由司法鉴定部门重新计算。 笔者认为，第一意见虽然保护了总承包方的利益，但却大大损害了分包方的利益，不符合公平原则。这样的处理不能有效防止非法分包的发生，反而鼓励总承包方故意将工程分包给没有相应资质的分包方，鼓励总承包方转包、肢解分包，不利于有序竞争在建筑市场。如果我们采用第二种方法，另一方面，我们可以刺激没有相应资质的分包商千方百计先承包工程，工程完工后再起诉法院确认合同无效，然后再根据国家定额计算工程款，获得丰厚的利润，这将使建筑市场更加混乱。 民法基本原则和民法解释方法如下：（1）承认原施工合同中约定的价格条款，是充分尊重原当事人意思自治的一种选择。双方商定的价格往往充分考虑到市场的变化。只有价格合理，双方才能确认。（2） 从试点实践来看，施工合同双方在合同履行过程中，每月都要进行工程检查和计价，并支付工程进度款。部分无效合同履行后，总承包方和分包方进行工程竣工验收，并已完成部分工程款支付，只要价格协议不违反法律法规强制性规定，且是双方真实一致的意思表示，也可以在办理时直接参照这些价格来判断，不需要按照市场价格重新定价，甚至不需要委托鉴定部门。（3） 承认原施工合同价格协议与确认施工合同无效不矛盾。根据《合同法》第五十七条的规定，合同的无效、解除或者终止，不影响独立争议解决条款的效力。因此，双方的价格协议可视为《合同法》第五十七条规定的争议解决方式的内容。 陈雪梅 |
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