| 问题 | 劳动关系得以建立怎么确定？ |
| 释义 | 一般来说，用人单位在确定雇佣劳动者之后需要与劳动者签订双方的劳动协议也就是劳动合同。以确保双方之间建立起了和谐有效的劳动关系，那么劳动关系得以建立是怎么确定的？又是根据什么来进行确定的？大家一定要学会这些问题。 劳动关系得以建立怎么确定？ 一些用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。针对这一现状，国家劳动和社会保障部日前颁发了《关于确立劳动关系有关事项的通知》，就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关问题作出明确规定。事实劳动关系一直是劳动关系和劳动法律中的“盲点”，有关规定不仅分散而且有矛盾。《通知》是劳动部门第一次对这个问题集中作出具体规定。与原来的规定和实际操作相比，新规定有下面明显的变化： 事实劳动关系的界定 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动; 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。劳动法上的劳动关系源于民法中的雇佣关系，所以与民法中的承揽、承包、代理等关系，并不是很容易区分。劳动法对劳动者实行特别保护，用人单位对劳动者承担的责任要高于一般的民事关系，所以现实生活中有的用人单位往往以双方之间是承揽、承包、代理关系来推卸劳动法上的责任。本条针对未签订书面劳动合同的情况，确定了5个参考标准来认定劳动关系，同时明确：用人单位和劳动者之间未形成职业性的从属关系或劳动者的劳动并不是用人单位业务必须的组成部分时，双方之间不形成劳动关系，所以对是否是事实劳动关系应根据其性质具体判定。 事实劳动关系的主要凭证 用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;考勤记录;其他劳动者的证言等。 在上述凭证中，工资支付凭证、社保记录;招工招聘“登记表”、“报名表”、考勤记录由用人单位负举证责任。 上述能证明事实劳动关系的5项证据中，虽然都具备单独成立的条件，但是有些情况下，“孤证”的效力要打些折扣，所以，劳动者应当尽可能多地提供相关证据，使其成为“证据链”相互印证，那么它的效力就大大增加了。 在上面的5项证据中，第一次把“其他劳动者的证言等”列为有效证据，这对劳动者来说，是非常有利的。比如你有了其他证据中的一项“孤证”，再加上同事的证言，那么就有力得多了。 本条的规定，还把“证据倒置”运用到证明事实劳动关系中。 在民事纠纷的诉讼中举证责任一般是按照“谁主张，推举证”的原则，即由提出诉讼请求的一方，提供足够的证据来证明自己主张的合法性和合理性，如果不能提供足够的证据，则法律不支持你的主张。 但由于劳动争议是比较特殊的民事案件，它的举证责任规则不完全适用“谁主张，谁举证”的原则，因为在许多情况下劳动者是难以得到充分的证据的。因此，有关法律强制用人单位承担举证责任，换句话说，虽然是劳动者提出诉讼请求，但劳动者并不负有举证责任。而用人单位为了避免承担败诉的法律后果，则必须举出相反的证据来证明劳动者的诉讼请求不能成立，这就是所谓的“举证责任倒置”。 例如，某员工因违纪而被单位扣发工资，他不服决定而提起仲裁(或诉讼)，该员工无需证明自己没有违纪，而单位却必须有足够的证据证明该员工违纪，并且处罚程序和扣发工资的限额均符合法律及有关企业规章制度。“举证责任倒置”充分体现了劳动法对劳动者权益进行倾斜保护的基本理念，防止由于企业与员工之间在信息来源和经济实力等方面相差悬殊而产生的不公平。 2002年4月1日开始实施的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》对用人单位在劳动争议中应该负担的举证责任作出了明确的规定。这个《规定》规定在以下6种情况的劳动官司中举证责任在用人单位：开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等。 劳动部的新规定，把“工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任。”这是因为，这些东西都掌握在用人单位手里，劳动者是无法得到的。如果你与单位为确认事实劳动关系打官司，就可以要求单位提供上面的凭证，单位必须提供，如果单位拒绝提供，那么你的主张就成立了。 事实劳动关系的解除 用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。 用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。 相对以前的规定，这条规定有下列新的变化： 1、以前并没有规定符合劳动关系的事实劳动关系，双方必须补签合同;也没有规定，双方就所签订合同的期限相商不能达成一致时，任何方都可以提出终止劳动关系(原来规定，劳动者可以随时终止事实劳动关系，而用人单位必须提前30天通知，如果不提前30天通知，可以给予劳动者一个月的工资来替代提前通知期)。 2、把事实劳动关系的年限视为为本单位服务的连续工作时间。 具体表现在两个方面; 一是当事实劳动关系(这包括始终没有签订劳动合同的“完全”事实劳动关系和可能有几年合同，而合同期满双方没有续签合同、仍然维持劳动关系的事实劳动关系)满10年，劳动者提出签订无固定期限的劳动合同时，用人单位必须与其签订无固定期限的劳动合同。这个规定，大大加强了对事实劳动关系的保护。 二是把用人单位解除事实劳动关系的经济补偿与解除劳动合同完全“接轨”。原来的规定，把事实劳动关系的解除作为“特例”，即不论事实劳动关系有多少年，用人单位要解除，只需要承担提前30天通知的义务，只有不提前通知时，才给予劳动者一个月工资的不提前通知的“替代费”。 上级法人要承担事实劳动关系的义务 建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 有些单位工作人员(往往是企业高级管理人员)或承包人在外招用劳动者，不签订劳动合同，但安排劳动者从事单位的工作，一旦发生争议，单位则以未签订劳动合同，劳动者属非法人组织或个人雇佣为由，否认劳动关系，不承担对事实劳动关系劳动者的义务，这对劳动者明显不公平。 虽然劳动关系中的一方必须是用人单位，但不是要求所有确定劳动关系的行为都应由单位法定代表人直接出面。如果其工作人员或承包人以单位名义招用劳动者，单位不反对的，应视为单位已承诺劳动关系的成立。因为劳动用工也是一种交易行为，根据表见代理的原理，如果劳动者有充分理由相信某一单位的工作人员或承包人是代表单位招用时，即可以认定形成了劳动关系。因此现在规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。这个规定也是为了制止用人单位先让个人招用，事后再否认劳动关系以逃避法定义务的情况发生。 另外，用人单位知道或应当知道其工作人员或承包人以单位名义在外招用人员，不提出反对意见;或被招用人员有充分理由相信该工作人员或承包人是代表用人单位的，如果劳动者确实是为该用人单位工作的，应当认定被招用人员与该用人单位之间形成劳动关系。 事实劳动关系的认定也可以打官司 劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 劳动争议仲裁，是劳动争议处理的必须程序，只有对仲裁裁定不服的才可以向法院起诉。而以前劳动仲裁受理争议的前提，是双方必须已经建立劳动合同或事实劳动关系，并就劳动的权利义务发生的争议。一般情况下双方对事实劳动关系认定的争议不属于劳动争议，因此也不受理。现在有了这条规定，即使用人单位不承认你的事实劳动关系，你也可以向劳动仲裁申请仲裁，在劳动仲裁委员会确立了劳动关系后，你就可以进一步要求你的其他劳动权利了。 劳动关系得以建立怎么确定？事实上劳动关系的确立一直是法律上的一大盲点，所以非常多的法律纠纷产生于此。对于劳动关系的确定非常受到重视。劳动关系的确立是发放工资的重要标准之一，所以如果遇到不发放工资的额情况要懂得通过法律帮助自己。 |
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