| 问题 | 股东如何转让股份 |
| 释义 |
1、 根据《中华人民共和国合同法》第四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第四条，只有“法律、行政法规”有权规定，合同在转让、登记等手续前应当经过批准。目前，除了国有独资公司因经营国有资产而发生的股权转让有专门的审批程序外，我国现行立法规定，*责任公司股东的股权转让，必须经过审批程序后才能生效，这一规定是有必要的仅限于有责任心的外商投资公司。我国立法中没有规定责任公司股东必须办理工商变更登记（或其他登记）手续后，方可转让其股权。《合同法》规定，合同登记后生效，主要是指抵押、质押、对外担保等担保合同的登记手续，不涉及股权转让。 就行为的法律性质而言，股权转让是当事人根据双方约定的合同进行的民事法律行为。一般来说，除特别约定外，当事人之间的行为是具有约束力的范围。抵押、质押、对外担保等担保合同的登记程序虽然一般是行政行为，但涉及对外宣传、第三人权益保护、外汇管理等重要问题。因此，立法规定，在某些情况下，合同只有在完成登记手续后才能生效。股权转让引起的工商变更登记应当是一般性的行政行为，只确认当事人已经发生的股权转让事实，通常与股权转让的效力无关。虽然根据股权变更事实变更股东名册是公司的法定义务，但其性质主要是公司内部管理行为，与股权转让是否在当事人之间发生效力没有必然关系。在某些情况下，立法规定股权转让必须经过行政审批程序才能生效，更多的是侧重于国家对重要经济活动的行政监督权。不同的行为对股权转让的有效性有不同的影响。合同是当事人之间的合意行为，除必要外，法律、行政机关不得干涉。因此，如果法律、行政法规没有明确规定批准、登记是合同生效的条件，当事人是否办理了可能涉及的批准、登记手续，并不影响合同的效力和股权转让。 那么，双方能否在合同中约定，股权转让必须办理工商变更登记和/或股东名册变更登记手续后才能生效？《合同法》第四十五条规定：“当事人可以约定合同效力的附加条件。”因此，当事人在合同中约定，股东股权转让的生效条件为工商登记手续办理完毕和（或）股东名册变更股东，则原本不影响股权转让效力的因素，将根据当事人的特别约定成为股权转让效力的必要条件。股份转让在工商变更登记和（或）股东名册变更登记手续办理完毕前不发生法律效力。如果不符合这些条件，即使受让人已经支付了定金、预付款甚至全部转让款，也可以要求返还，而不必接受可能存在权利瑕疵、尚未转让的股权。 还要注意的是，股权转让协议的效力不同于股权转让协议。股权转让协议无效或者无效的，股权转让当然无效。但是，即使股权转让协议生效后，股权转让也不得生效。因为，股权转让协议生效后，实现股权转让还需要当事人的履行，当事人也可以在股权转让协议中约定股权转让生效的特殊条件。股权转让协议依法和协议生效后，约定的股权转让生效条件不得同时实现。 如果两者没有区别，那么股权转让在办理工商登记手续后生效的协议在执行中可能存在逻辑矛盾。工商登记是通过对企业发生的事实的合法性、真实性进行审查确认，向社会公布的一种行政手段。*责任公司股东转让股权，办理工商变更登记手续的前提是股权转让协议已经发生法律效力，应当通过工商变更登记予以确认并予以公示。如果当事人约定股权转让协议（而非股权转让）必须办理工商登记手续后才能生效，则办理股权变更工商登记的事实依据不足。第二，*责任公司股东转让股份未办理工商变更登记和/或股东名册工商变更登记手续，对当事人权益有何影响即受让人的权利受到影响，进而引发纠纷。下面是一个分析。 在实践中，有些公司根本没有设立股东名册，股东不可能在股东名册上记载出资的转让情况。有的公司虽然有股东名册，但没有按照股东的要求将股东的出资转让情况记入股东名册。部分股东在转让出资后不要求或者提示公司变更股东名册。此时，股权转让是否具有法律效力？对当事人权益有何影响？如上所述，在没有特别约定的情况下，无论公司是否有股东名册，股东转让的出资未在股东名册上登记的，不影响股权转让的法律效力。《公司法》第三十六条也明确规定，“股东名册上记载出资转让”是在“股东依法转让出资”之后，即股权转让发生法律效力之后。然而，虽然股东之间的出资转让具有效力，但股权转让是否具有对抗公司和第三人的效力还需要详细分析。 当公司误认为因股东过错导致出资转让未进行或未完成，未进行股东名册变更登记时，公司的会议通知、利润分配等活动均按原规定进行股东名册有效，对转让股东造成的损失，由转让方和转让方根据过错情况协商解决，风险由转让方自行承担。 因公司过错导致股东名册未变更，转让出资后未办理登记的，无论股东名册是否变更，公司均应执行会议通知，转让出资后根据新情况进行利润分配等活动。同时，公司应当依法对股东名册进行相应的变更。否则，给转让股东造成的损失由公司承担。虽然股东名册是证明股东身份的法律文件，公司应当根据股东名册进行相关活动，但这只是在没有相反证据的情况下适用的原则。现在公司知道股东的情况依法发生了变化，仍然不改正，自然要承担侵权的后果。至于公司没能做到这一点
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