| 问题 | 不能以占有改定设定质权吗？ |
| 释义 | 一、不能以占有改定设定质权吗? 交付作为动产质权的生效要件，属于法律的强制性规定，不允许当事人作另外的约定，否则无效。创设质权的行为应当公示，公示是质权的生效要件。质物依其性质可以移转占有的，应当交付，不能以占有改定方式设定质权。 “如许设定人仍继续质物之使用收益，而成立质权，则等于无公示方法的动产抵押之设定，不免有害于善意取得其物之所有权或质权之第三人利益，而动摇一般动产交易之安全，故民法规定质权人不得使出质人代自己占有质物，禁止以占有改定之方法，以设定质权。” 故以占有改定方式设立质权行为无效，应裁定驳回申请人的申请。 我国《物权法》第212条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”这里说的“质押财产”是动产。 质权的设立是否限于动产的现实交付呢?交付是交付占有，通常所说的交付，是指现实交付。 观念交付是现实交付的对称，也称为拟制交付，观念交付，实际占有并不发生变化，标的物并不过手，只是占有的本权发生了变化。观念交付包括简易交付、占有改定和指示交付。 我国台湾地区通说认为，不得以占有改定方式设立质权。台湾地区《民法典》第885条规定：“质权之设定，因移转占有而生效力。质权人不得使出质人代自己占有质物。”有学者据此得出结论：“由是可知，受让占有，不限于现实交付，即简易交付及指示交付亦可，惟不得依占有改定为之，以维持质权留置效力。” “为确保质权之留置作用，质权人不得使出质人代自己占有质物，因而以占有改定，移转动产占有之方式，于动产质权之设定无适用余地，否则，不生质权设定之效力。” “如许设定人仍继续质物之使用收益，而成立质权，则等于无公示方法的动产抵押之设定，不免有害于善意取得其物之所有权或者质权之第三人之利益，故民法规定质权人不得使出质人代自己占有质物(民法885条第2项)，禁止依占有改定之方法，以设定质权。” “如果出质人与质权人约定由出质人继续占有质押的动产，则动产质权不成立。道理在于，占有改定情形，无法公示质权的存在，影响交易安全。” 观念交付中存在三种类型，有简易交付，占有改定和指示交付。除了占有改定之外，其余的两种在法律的适用上基本和现实交付没有多大的区别，反而更加的方便了，但是对于占有改定却有各种限制，不仅不可以设定质权，还不适用善意取得等。 |
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