| 问题 | 关于试用买卖合同标的物，在试用期间内毁损、灭失风险的承担 |
| 释义 | 试用买卖合同在试用期间内，发生标的物毁损、灭失的风险应由谁承担？对此要考察买卖合同标的物风险转移的有关制度。对于买卖合同标的物风险转移问题，各国立法和国际公约存在两种不同的立法例：一是采用物主主义即所有人主义，规定在标的物所有权移转于买方之前，标的物风险由卖方（物主）承担；但所有权一经移转于买方，则不论标的物是否交付，都由买方承担风险。简言之，风险随所有权移转而移转。英国货物买卖法和法国民法典都采用了上述立法思想。如英国货物买卖法规定：所有权移转前，风险由卖方承担，所有权移转后，由买方承担；由于买卖双方中任何一方的过失，致使交货迟延，则货物的风险就由有过失的一方承担。二是采用交付主义，即以标的物的实际交付时间作为确定标的物风险负担转移的标准，规定不论标的物所有权是否移转，均由标的物的实际占有者承担风险。美国、奥地利即采此做法①。采取这一做法的主要依据和理由是：谁占有标的物，谁才有最大的方便去维护标的物的安全，防止标的物的风险发生，而对于不占有标的物的所有权人，一般来说，维护标的物安全是困难的。上述两种立法例比较而言，第二种立法例强调以交付作为确定标的物风险转移的界限，有助于督促占有人积极地保护标的物的安全②。我国合同法也采取了交付主义，以交付作为风险转移的确定标准。它在第142条规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 按照合同法的上述规定，试用买卖合同在试用期间内，合同虽未生效，标的物的交付也不发生所有权移转，但在此期间内，有关标的物毁损、灭失的风险法律未作特殊规定，因此，该合同标的物毁损、灭失的风险应依合同法第142条的规定，由买受人承担。 |
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