| 问题 | 变卖程序及有关制度的构想 |
| 释义 | 变卖具有简便高效，费用低廉的优势，但是也有不可忽视的弊端，一是由于变卖措施缺乏公开性、透明度和法定程序，一方面给执行人员恣意行使权利留下相当大的空间，成为执行程序中滋生腐败的温床;另一方面，容易使当事人尤其是被执行人产生合理怀疑，认为法院暗箱操作，损害了自己的合法权益，将矛盾转移到法院身上来。二是由于变卖缺乏竞争性，财产的价值难于最大限度的得到实现，不利于保护被执行人和申请执行人的利益。为了充分发挥变卖的优势，将变卖的弊端限制到最小程度，设计和实施公开公正和操作性较强的工作程序是非常必要的。 (一)变卖的前置程序 1、法官主持双方当事人进行协商，就以下问题寻求达成和解的可能： 一是被执行人有无以给付金钱或其他方法清偿债务的愿望。在财产被查封、扣押后或者拍卖失败后，被执行人往往出于自身的利益考虑，有可能提出新的清偿方案。 二是双方当事人有无以物抵债的愿望。对查封、扣押的财产进行变卖，必然产生一定的费用，还存在不能实现财产价值最大化的可能性，双方当事人有可能就以物抵债达成协议。以物抵债的价格，视具体情况，经双方协商同意可以以市场价格、评估价格、拍卖保留价格或者协商价格抵偿债务。 被执行人提出自行变卖申请的，要看变卖价格是否合理，是否足以清偿申请执行人的债权。对于价格合理，或者足以清偿债务的，应当允许;对于价格偏低，且不足以清偿债务的，由法院交有关单位变卖或自行组织变卖。 允许被执行人自行变卖的，应当指定变卖期限，同时，法院在得款后，才能将查封、扣押财产予以解除查封或者返还，确保申请人的合法权益得以实现。 2、告知双方当事人协商不成即时进入变卖程序。 上述经过和内容应当记录在卷。 (二)变卖实施程序 1、确定实施变卖的主体 是由有关单位变卖，还是由法院自行组织变卖，由法院视情况而定。对于便于变卖，法院有精力组织变卖的，为了节省费用，可由法院自行组织变卖。对于难于变卖，牵扯法院精力较大的，可以委托有关单位变卖。委托有关单位变卖的，法院应当与变卖单位签订委托变卖合同，合同应当载明变卖的标的、佣金、价款支付等必备条款，明确双方的权利和义务。 2、履行告知义务 变卖查封、扣押的财产，必须充分保障当事人、担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人的知情权和参与权。法院决定对被执行财产进行变卖时，必须在实施之前书面通知上述人员参加变卖。上述人员无法通知或者经通知不到场的，不影响变卖的进行。优先购买权人经通知不到场，视为放弃优先购买权。 3、确定价格 变卖时，当事人之间对价格有约定的，按照其约定价格变卖;无价格约定的财产，当地市场有公开交易价格的，按照公开交易价格变卖;当地市场无公开交易价格的，应当委托依法设立并具有相应资质的评估机构进行价格评估。评估价格为变卖的起始价格。已经过拍卖程序有评估价格的，不再行评估。变卖价格以最后流拍的保留价格起价。 由于评估本身的缺陷和不足，评估人员受业务知识、经营利益和主观因素的影响，评估价格不能完全准确的反映市场价格;由于变卖公告的覆盖率，变卖信息传递的充分程度以及市场行情的变化和变卖所必须发生费用，必然影响变卖成交价格，往往以评估价格为变卖价格难于成交。因此，有必要确定最低限价。最低限价首先由申请执行人与被执行人协商确定，协商不成时，由人民法院以评估价格为基础，考虑财物的使用价值、市场需求、变卖费用、以及流拍的保留价格等因素加以确定。在实践中，一般不得低于评估价格的二分之一，不得低与被执行人申请自行变卖的价格。最低限价对外应当保密。 4、发布公告，展示标的物 在变卖前发布公开变卖的公告，将变卖的原因、时间、地点、购买人登记手续和变卖物的种类、数量、品质及其存在的担保物权、优先购买权等公之于众，并展示标的物。 5、实施变卖 对上市公司的流通股权，可以按照当日的交易价格直接在证券交易市场出售。 对被执行人在有限责任公司中的股权进行转让时，应当采取定向变卖的方法，首先通知该公司及其全体股东于三十日内指定本公司股东或者其他人为受让人。该公司及其全体股东在指定的期限内指定了受让人的，应当将股权变卖给该受让人，购买价以评估价格或以三方协议价为准;逾期未指定受让人或者指定的受让人在同等条件下不同意受让的，应当对该股权进行拍卖。 对于一般财产的变卖，由变卖主持人与购买人在评估价格的基础上协商变卖价格。有两个及其以上购买人的，一律公开竟价变卖。以评估价格为起始竞买价格，由竞买人互相竞价。以评估价格变卖不成的，可以在评估价格以下，递减变卖，最终确定最高应价者为买受人，但最高应价不得低于最低限价，否则，不得成交。变卖时，应当允许当事人、担保物权人、优先购买权人及其他优先权人在场并参加竟价，在同等价格条件下，优先购买权人享有有优先购买权。 对于按照最低限价仍无法变卖的财产，参照民事诉讼法适用意见第302条的规定，经申请执行人同意，法院可以将该项财产以最低限价交付申请执行人抵偿债务[3]，或者交付申请执行人管理;申请执行人拒绝接收或管理的，退回被执行人。 以物低债的财产上有优先权或者担保物权，申请执行人应当首先补偿优先权人或者担保物权人的债权额，或者将其款额提存，优先权或者担保物权消灭，从而取得财产的所有权。 6、交付款物 根据《执行规定》第49条的规定，变卖被执行人的财产成交后，必须即时钱物两清。应当即时向买受人交付财产，并收取价款。是不动产或特定动产的，由法院负责将财产占有人清除，并办理变更登记手续。因变卖财产所发生的实际费用，从所得价款中优先扣除。所得价款超出执行标的数额和执行费用的部分，应当退还被执行人。 设有优先权、担保物权的财产，买受人以优先权、担保物权继续存在的价格买受的，优先权、担保物权仍然存在;优先权、担保物权的债权额在变卖款中得到优先补偿的，优先权、担保物权消灭。 上述过程或内容应当有书面记载或者记入执行笔录。 鉴于变卖措施的特殊性、敏感性，应审慎研究。对变卖措施的实施、评估价格审核和最低限价的确定，均应当组成合议庭进行评议，并报庭、院长审批。 |
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