| 问题 | 建筑工程“黑白合同”的适用问题 |
| 释义 | 【基本案情】 申请人某建设公司 被申请人某管件公司 申请人为与被申请人建设工程合同纠纷一案，向本会申请仲裁。本会根据双方签订的合同书的仲裁条款受理本案。根据本会仲裁规则，组成合议仲裁庭审理本案。 申请人认为，申请人与被申请人签订合同书，由申请人承建被申请人的厂房工程。根据合同书及补充协议的约定，申请人已完成了约定的全部基础工程，经计算被申请人应支付工程款110万元，但被申请人仅支付工程款20万元，申请人多次要求被申请人支付工程款，而被申请人均以各种理由推诿。基于被申请人多次违约，申请人向其送达了停工报告，但被申请人至今没有书面答复，没有履行合同约定的支付工程款的义务。致使申请人对该工程处于停工待料状态，导致工程无法如期竣工，鉴于被申请人严重违约，申请人向被申请人邮寄了关于解除该合同书的函，并同时委托代理律师向被申请人寄发律师函，但被申请人均没有给予答复并支付工程款，给申请人造成了重大的经济损失。因此提出申请要求确认合同解除，并由被申请人支付工程款的请求。 在庭审中，被申请人提供了一份经备案登记的合同，认为申请人提供的合同不是被申请人所签的合同，而应当按照被申请人提供的合同履行。 对本案应当适用哪份合同，仲裁庭认为，其一，两份合同的形式尽管相同，时间各有先后，但合同的价款、工程进度款支付方式、解除合同条款等主要条款均有不同。从建设工程施工合同的工程量与工程价款的合理对应分析，先签订的合同价款比后签订合同高95%，结合对已施工工程基础部分的工程造价鉴定结果，先签订的合同价款更接近于合理的工程造价。相反，按后签合同造价比较，合同总工程造价约定是100万元，现已完成的基础工程部分的造价经鉴定就达80万元，余款还要续建合同约定的4000平方米的主体工程厂房。显然，先签订的合同造价约定更接近合理的合同价款。其二，《补充协议》第五条约定，“工程款支付按土建承包合同的工程款支付部分执行”。2011年10月10日，经被申请人方的经理张xx、派驻施工现场的工程师徐xx在《停工报告》上签名认可的工程进度款支付方式，与前签订合同约定的工程款支付方式完全一致。其三，实践中，建设工程施工合同的双方当事人在签订合同后，按照建设行政主管部门的要求需对合同进行备案，同时税务征管机构在核查建设项目申报纳税时，会结合已备案的施工合同约定的工程款来征收税款。结合以上分析，认定没有备案的建设工程施工合同是双方在实际履行的合同。 【体会】 对于“黑白合同”的效力，是以“黑合同”还是以“白合同”作为结算工程款的依据，必须根据合同法的具体规定及案件的实际情况进行判断。 根据合同法的规定，对一个合同的效力，应从当事人的真实意思表示及该合同是否属于合同法规定的合同无效的情形来判定。 在“黑白合同”中的“黑合同”与“白合同”实质内容不一致的情况下，只可能有一份合同是当事人真实意思的体现。只有体现当事人真实意思的合同，才可能作为确定当事人权利义务的依据。因此，在“黑白合同”中的“黑合同”与“白合同”实质内容不一致的情况下，首先应判定当事人的真实意思。在本案中，仲裁庭结合合同中约定的价款、已完成的工程量、实际的工程款支付方式以及现实中存在的对黑白合同操作方式等方面综合判定申请人提供的“黑合同”其实是双方实际履行的合同，是双方真实的意思表示，本案实际履行的是没有经过备案的合同，该合同才是经双方当事人真实的意思表示成立的合同。因此对《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条关于“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的合同作为结算工程价款的根据”的规定，作限缩性解释。应该明确界定，只有在“另行订立的合同”(黑合同)与“备案合同”(白合同)何者为当事人真实意思表示不明确的情形，才应以“经过备案的合同”作为结算工程款的依据。 在当今建筑工程领域，“黑白合同”的存在是一个突出的现象，甚至可以说是一个普遍的现象，由于“黑合同”与“白合同”不一致主要是用于相关部门的备案检查以及少交税款等因素。如本案存在黑白合同的情况，以“白合同”为结算工程款依据一有利于建设单位，而双方约定履行的却是“黑合同”，相比于“白合同”则是更有利于施工单位，施工单位持实际履行的“白合同”向建设单位主张工程款，从而出现“黑白合同”纠纷。因此，如何准确理解招标投标法和高法解释的规定，在“黑白合同”纠纷中正确适用法律，就是本案需要明确的一个问题。 在建筑工程“黑白合同”纠纷的审理中，如果不能准确适用最高法的解释，而是简单地认定“白合同”有效，“黑合同”无效，这将违背了民事法律行为的构成要件，将当事人间不真实的意思表示的合同认定为有效，不能正确的认定事实，作出合法、合理、合情的判断。 |
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