| 问题 | 公司并购中债务风险防范的法律对策 |
| 释义 | 在公司并购业务中特别是单纯的买壳上市业务中，对于目标公司债务风险的防范与控制是整个重组中的重中之重，如果处理不好，有可能使收购方被套其中，难以自拔。因此，收购方必须做好债务风险的防范和控制。基于本所律师近一两年以来承办的多起上市公司收购的经验和体会，笔者以为公司并购业务中债务风险防范的法律对策至少应包括如下几个方面： 1.收购方应进行细致的审慎调查 买壳上市是一项繁杂的系统工程，特别是一些仅具“壳”价值的ST类公司，往往存在管理不规范、信息披露不及时不充分、对外债务及对外担保数量较多等问题，在债务重组前或者至少在签订收购协议前，聘请法律、投资银行等专业人士对目标公司进行详尽的审慎调查极为必要。如重组方能够在债务重组前介入目标公司的重组工作，则应在了解其负债基本情况的基础上，重点调查清楚每一笔大额的主债务(包括担对外保形成的或有负债)的金额、债权人、担保情况、是否超过诉讼时效、债务产生的背景和原因、贷款资金的真实去向、有无关联交易等等真实信息。通过审慎调查，不仅可以了解目标公司的真实负债情况，更为重要的是为下步债务重组的顺利进行奠定坚实的基础，可以针对不同的债务设计不同的债务剥离或重组的方式。如重组方介入目标公司较晚，则在签订收购协议前，不仅应就前述债务情况进行调查，更要对其包括债务剥离在内的债务重组协议进行深入细致的研究，保证其合法有效，以免后患。 2.确保债务剥离协议的有效性 在重组过程中进行具体的债务剥离是公司并购业务中债务风险防范的主要途径。重组完成后，因重组过程中相关行为的有效性或合法性问题引起纠纷乃至诉讼的案例已屡见不鲜。特别是债务剥离行为，不仅涉及的各方主体数量众多、关系复杂，而且涉及到公司法、证券法、合同法、金融法、担保法、税法等民商事领域和行政管理方面的法律法规，以及众多的上市公司监管方面的规章或规范性文件。稍有不慎，就有可能导致债务剥离协议的无效或可撤销，进而使重组方陷入骑虎难下、欲罢不能的窘境。就几种主要的债务剥离途径而言，保证债务剥离协议的有效性需把握如下几个要点： (1)债务剥离必须征得债权人的同意。依据合同法，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。否则，该债务转移不发生效力。另外，法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，应当履行批准、登记手续。 (2)有的债务不可剥离。有的债务专属于债务人，不可转移，否则无效。实践中，此类债务多数表现为对政府有关部门的负债，如税收之债。对政府部门的负债需具体分析，有的债务之债权人虽为政府部门，但在法律上应定性为平等主体之间的债权债务关系，此类债务可以转移。如很多地方政府为扶持本地上市公司，而以政府财政部门的名义对上市公司给予资金支持所形成的负债。有的债务如税收之债，近年来虽有学者认为可以移转，但普遍的观点认为此类债务实际上系政府有关部门的执法行为(税收征缴、行政罚款等)产生的，其在法律上应受公法的管辖，具有专属性，作为当事人无权将其转移出去。对于此类债务，我们不可直接将其转移出上市公司，只能采取其他合法的方式达到债务重组的目的。 |
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