| 问题 | 从属关系和分包之间的区别在哪里 |
| 释义 |
在实践中，从属关系和分包之间的界限并不十分明确。目前，对从属关系与分包关系的异同有两种不同的看法。 1“同一理论”：从属关系就是分包 有些人认为从属关系和分包从不同的方面界定了同一个问题，其本质是相同的。挂靠是指实际施工单位借用其他企业资质承揽建设工程的活动，分包是指施工单位承揽工程后，将工程分包给实际施工单位的活动。在实践中，两者不能完全分离，从实际施工的角度可以定义为隶属关系，从施工企业的角度可以定义为分包。依附与转包生长在同一片土地上。也就是说，实际承建者掌握了承建工程的社会资源，利用所掌握的部分资源，以有资质的企业名义承建工程；有资质的企业没有资源承建工程，只能承诺由实际承建者承建承接项目后，即“分包”。也有人认为“挂靠”是指实际施工人员借用施工企业的资质和名称与业主签订施工合同，然后由实际施工人员进行施工，从上述两种观点来看，等同于具有贷款资格的企业，联营实际上是转包，二者没有本质区别。这被称为“同一理论”。 2“差异论”：从属关系不是转包 相反，有些人认为从属关系和转包是明显不同的在关联施工合同中，关联方与发包方有直接关系，包括直接从发包方提取工程款（当然不排除通过关联方账号转账）。在分包施工合同中，实际建造人与发包人没有直接关系。实际施工方只对分包商负责，并向分包商支付工程款。这就是区分理论。 作者还认为，虽然从属关系和分包关系密切，但不能混淆。上述“同一性理论”的错误在于对附合合同中的本质与表象关系的颠倒。在关联合同关系中，关联人（实际施工人）首先与项目发包人达成协议，然后借用关联人的资质和名称签订合同，或者关联人先有意向将项目承包给发包人，然后借用关联方的资质和名称进行投标并签订合同；关联方始终是实际承包商，关联方只是名义承包商；关联方只借资质和名称，不分包工程，因为项目总是由关联方承包的。”同一理论“忽略了关联人“先合同后从属”的事实，混淆了关联人的“借出名”与“分包工程”，混淆了合同中约定的名义当事人与承包工程的实际当事人，从而颠倒了事实的现象和本质”同一理论“不符合客观实际”。 然而，由于从属关系和分包关系的相似性，以及对其性质和异同的研究不足，一些人发现难以区分从属关系和分包关系，无意中混淆了从属关系和分包关系；其他人出于案件需要，故意将从属关系称为转包或者将转包行为称为从属关系，以取得有利的结果。因此，有必要对关联与转包及其异同进行深入细致的研究，以准确判断关联与转包的性质。你知道吗 |
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