| 问题 | 商品房买卖中的定金如何处理 |
| 释义 | 定金依法律性质不同可以有多种分类，—是立约定金，指为保证正式签订合同而交付的定金;二是证约定金，指为证明合同的成立而交付的定余;三为成约定金，指以定金的交付作为合同成立或生效要件的定金;四是解约定金，指作为保留解除权的定金;五为违约定金，指作为合同履行担保的定金。我国定金在《担保法》上是债的一种担保方式。在《合同法》上是承担违约责任形式之一，其基本法律性质是违约定金，具有担保合同履行的性质。定金适用的基本规则是：《担保法》第89条：当事人可以约定—方向对方给付定金作为合同的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。给付定金的—方不履行约定的债务的无权要求返还定金;收受定令的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。所以，定金的作用通常有两种：(1)合同正常履行时，定金充作价款或由交付方收回;(2)合同不履行时，适用定余罚则：即交付方违约的，无权收回;按受方违约的，应双倍返还。 一般情况下,订金视作预付款。出现违约事项时，也不能适用订金规则进行处理，一般只能按照预付款的规则进行处理，即接收预付款的一方不履行合同时,应当承担返还预付款、赔偿损失等违约责任。对于订金的约定，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第118条规定：当事人交付留置金、担保金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。《商品房销售管理办法》(2001年6月1日起施行)第22条第二款规定：房地产开发企在订立商品房买卖合同之前向买受方收取预订款性质费用的，订立商品房买卖合同时，所收费用应当抵作房价款;当事人未能订立商品房买卖合同的，房地产开发企业应当向买受方返还所收费用;当事人之间另有约定的，从其约定。 2.在房屋买卖认购书中约定的“定金”。 《最高人民法院关于审理商品房头卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(2003年6月1日起施行)第4条规定：出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方的原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。也就是说，买房人签订认购书、正式签订《商品房买卖合同》前，如果因为买受人—方的原因“未能订立商品房买卖合同”的，出卖人可以不退还定金。但是,如果因为买卖双方的原因，比如合同不能协商一致，出卖人应当将定金返还买受人。 |
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