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问题

有限公司如何申请破产

释义

1、我国的破产申请建议是一种绝对的破产申请主义，即只有有权申请破产的法人才能启动破产程序，法院不得自行启动破产程序（见《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的意见（试行）》第十五条，以下简称《破产意见》）。根据破产法和民事诉讼法的规定，债权人和债务人都可以依法提出破产申请。由于全民所有制企业的特殊性，债务人申请破产的权利受到严格限制。国发〔1994〕59号文指出，试点城市实施企业破产，首先要把破产企业的职工放在首位。如果从反面解释，破产企业的职工安排不当，破产就不能实施。根据国发[1997]10号文件补充通知精神，未列入合并破产名单的企业和困难救济企业不得申请破产。人民法院根据【1997】2号文的规定，对不符合受理条件的案件，可以不予受理。《破产法》第八条第一款规定：“债务人经上级主管部门同意，可以申请宣告破产。”。可见，未经上级机关同意，企业作为债务人即使达到破产门槛，也不能向法院申请破产。由此看来，债务人的破产申请权能否完全行使取决于其上级机关的意愿，这使得债务人的破产申请权流于形式
    （1）严格审查破产企业是否具备破产资格。根据我国《破产法》、《公司法》、《民事诉讼法》及相关司法解释，只要申请或被申请破产的企业属于全民所有，而非全民所有，如全民所有、集体企业、集体企业、私营企业等，外商投资企业、合营企业、私营企业等被认定具有破产主体资格的，予以受理；但有以下两种情形的全民所有制企业，原则上不予受理：一是公营企业和与国计民生有重大关系的企业，由政府有关部门给予补贴或者采取其他措施帮助清偿债务；二是取得偿债担保，自申请破产之日起六个月内能够清偿债务。对不具备申请破产法人资格的企业分支机构、个体工商户、农村承包经营者、个体合伙企业，因不具备法定主体资格，依法不予受理。（2）审查破产企业是否达到破产界限，即破产的原因和条件，是指法院可以宣告债务人破产的状态，同时也是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由《破产法》第三条规定破产条件为“因经营不善造成严重损失，致使企业无法清偿到期债务”《民事诉讼法》第十九章规定“情节严重”损失、无力偿还到期债务”。有些债务人尚未达到破产限额，人为造成达到破产限额的假象，以逃避债务
    根据《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第三十一条的有关规定，我们可以从以下三个方面来考察破产边界是否已经达到：

首先，不能清偿的债务必须已经到期，由债权人清偿
    第二，不能清偿的债务必须是全部到期债务，而不是一些不能清偿的债务
    第三，债务人没有办法客观地处理现有债务，而不是主观地审查上述三个方面，是否是债务人的申请。如果债务人停止偿还到期债务并处于持续状态，如果没有相反的证据，可以推定到期债务无法清偿

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