| 问题 | 如何确定分包 |
| 释义 |
广义上的分包，是指总承包企业将部分工程或服务分包给其他单位，以完成总承包合同的合同。可能有设计分包、采购分包、施工分包、试运行分包等，都属于EPC合同的分包。中国法律允许分包。总承包人承包工程后，可以采取自己承包或者将部分工程分包给分包人两种方式履行合同义务。但是，法律在规定总承包人分包权的同时，也规定了法律义务，表现为法律直接规定的限制性条件。（一）主体资格分包商必须具有分包资格，即（总）承包商应将工程分包给具有相应资格条件的分包商。《建筑法》第二十六条规定：“建筑工程承包人应当持有依法取得的资质证书，在其资质等级许可的经营范围内承包工程。”本规定也适用于工程分包单位。因此，《建筑法》第29条和《合同法》第272条都规定，禁止总承包单位将工程分包给没有相应资质的单位，这是维护建筑市场秩序、保证建筑工程质量的需要。（2）分包工程的对象范围必须限定在法定范围内。一是单位工程主体结构不得转包。第二，分包工作必须是工作的一部分，而不是整个工作。有人甚至认为，分包与分包的区别应以数量为依据，尤其是集团项目的分包部分不应超过一半。第三，《合同法》第272条规定：“承包人不得将其承包的建设工程全部肢解后，以分包的名义转包给第三人。”。总承包单位承包的建设工程的非主体部分或者专业性较强的工程，可以分包。当然，实行智力密集型总承包模式是世界通行的做法，也是我国改革的方向。因此，应扩大分包对象的范围。 （3）意向协议 分包活动必须获得业主的批准。毫无疑问，分包商应该是（总）承包人与分包人之间意向一致的结果，也必须得到业主的认可，这在民法通则、合同法和建筑法中都有规定。理论依据是：发包人将工程承包给某（总）承包人，表明发包人对该（总）承包人的管理水平、施工能力和信用等级有一定的了解，在此基础上，相信（总）承包商能保质保量地完成承包任务，而分包商的资质水平、施工能力和信用等级直接关系到业主，业主权利的实现对业主至关重要。发包人的批准可以采取两种形式：在建设工程总承包合同中约定分包；没有约定的，应当事先征得发包人的同意。（4） 禁止分包中国法律明确禁止分包商将自己承包的工程分包出去。 在法理上，应该还有一个限制，即原建筑工程公司依法经国家有关部门批准的，分包合同也必须经原批准机关批准。在我国现行的建设投资体制下，特别是对于国家重点建设项目，这具有重要的现实意义。（2） 如何认定分包合同 即使分包合同的形式符合上述法律限制，如果（总）承包人对分包合同的质量、工期、费用和安全不承担任何责任，也将构成工程分包合同。总承包方承揽工程后，不派出项目管理团队承揽工程，不进行质量、工期、造价、安全等管理，不按总承包合同履行合同义务，将整个工程转让给他人，或者肢解工程以分包的名义分别转让给他人，均属于分包。 基于上述介绍，中国法律明确禁止分包商将自己承包的工程分包出去。相信通过阅读以上介绍，您一定会对工程分包必须具备哪些条件的法律知识有一定的了解。如果您对此有任何法律问题，请咨询律师网，他会给你专业的答案。你知道吗 |
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