| 问题 | 定金的成立和效力 |
| 释义 | 定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时或订立后、履行前，按合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱或其他代替物。 一、定金的成立 根据《担保法》的规定，定金应当以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起生效。关于定金交付的时间，立约定金应于合同成立前交付，成约定金于合同订立时交付，违约定金和解约定金既可以在主合同成立同时交付，也可以在主合同成立后、履行前交付。 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分人民法院不予保护。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同。收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。定金合同是从合同，其成立和有效以主合同的成立和有效为前提。主合同无效或被撤销时，定金合同不发生效力，主合同因解除或其他原因消灭时，定金合同也消灭。 二、定金的效力 定金作为合同担保方式之一，其担保功能主要是通过定金处罚来实现的，定金的效力也与此相关。定金的效力因定金的种类不同而不同。 (1)立约定金的处罚条件是当事人违背承诺拒绝订立合同。其效力表现在：给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金，成约定金是合同成立或生效的条件，其效力为：交付定金的一方拒绝交付定金，合同即不成立或不生效。 (2)解约定金以当事人一方解除合同为处要件，其效力为：给付定金的一方解除合同的，则无权要求返还定金;收受定金的一方解除合同的，则应当双倍返还定金。 (3)违约定金于当事人一方因过错而不履行债务时发生制裁效力，或者说定金罚则生效。给付定金的一方不履行规定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 对此，最高人民法院《扣保法解释》第120、122条做了如下解释: (1)因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则，但法律另有规定或者当事人显有约定的除外; (2)当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则; (3)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则; (4)因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则，受定金处罚的一方当事人可以依法向第三人追偿。 |
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