| 问题 | 有关定金的几个法律问题 |
| 释义 | 经济合同中往往有定金条款，很多当事人在签订和履行合同过程中对定金不甚了解，常见的问题如下： 一、什么是法律意义上的定金？ 《担保法》89条规定：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 分析一下上述条款，我们可以归纳出定金有如下几点特征： （1）定金为债权的担保。定金的目的是为了确保债权的实现。 （2）定金为双方的债权提供担保。其他担保一般仅担保一方当事人的债权，而定金所担保的合同为双务合同，且当事人双方之义务均属定金担保范围。 （3）定金合同具有从属性。凡担保合同，均从属于主合同，故定金合同成立需以主合同成立为前提，主合同无效，定金合同亦随之无效（当事人另有约定除外）。主合同获得履行，定金也就失去目的。但对于立约定金和成约定金，定金合同可独立于主合同而存在。 二、我国法律规定了几种定金？ 从《担保法》89条规定来看，似乎只有违约定金一种。但《担保法解释》增加了若干定金种类，如下： 1、立约定金 《担保法解释》第115条规定：当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。 立约定金，定金合同先于主合同而成立。值得注意的是，立约定金成立的特别要件是：当事人对主合同的主要内容已有预设，即对合同的主要条款已经达成潜在的合意，只需将来予以确认，如达成意向书、对需书面订立的合同已经达成口头合意等。 2、成约定金 《担保法解释》第116条规定： 当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。 成约定金，是指作为主合同成立要件的定金，因定金的交付，主合同才成立或生效，在这里，定金是作为主合同的特别成立要件存在的，定金合同得脱离于主合同而成立。 3、解约定金 《担保法解释》第117条规定：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。 值得注意的是，合同解除后，虽然适用了定金处罚，主张解除合同的当事人承担了定金损失，但不排除有损失的一方要求对方损害赔偿。 4、违约定金 违约金是合同当事人在合同中预先约定的当一方不履行合同或不完全履行合同时，由违约的一方支付给对方的一定金额的货币。违约金有赔偿性违约金和惩罚性违约金两种。 《合同法》第114条 规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失 的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，该条款所规定的违约金，实质上系以赔偿为主，惩罚为辅。 《合同法》116条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 四、关于定金罚则的适用 定金罚则是定金制度之核心，《担保法》第89条对其内容做了规定，《担保法解释》做了较为详细的补充规定： （1）适用定金罚则的基本条件。除法律另有规定或者当事人另有约定的除外，适用定金罚则的基本条件是当事人出现根本违约。一般违约行为如无碍于合同主要目的实现，不能适用定金罚则。 （2）当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。当然，如果主债务本身为不可分之债，部分履行对债权人无益的，自然不能按照本条规定处理。 （3）定金罚则的除外。《担保法解释》第122条规定：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。 五、定金的其他效力 除了定金罚则效力外，定金的效力还有： （1）预先给付的效力。主合同履行时，根据约定，定金或转化为预付款，即作为给付之一部分，或返还交付定金一方，但一般不发生利息返还的效力。若转化为预付款，则此时定金就具有了预先给付的效力。 （2）证约的效力。我国虽然没有规定证约定金，但通说认为定金（立约定金除外）一般具有证明主合同成立的效力，因此除非有相反证据，定金合同之存在，就表明主合同之存在。不过证约定金并不影响合同的效力，如果合同存在无效或被撤销的事由，交付定金也不能使合同有效。 引用法条： [1]《中华人民共和国担保法》第八十九条 [2]《中华人民共和国合同法》第一百一十六条 [3]《中华人民共和国合同法》第一百一十四条 [4]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十五条 [5]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十六条 [6]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十七条 [7]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百一十八条 [8]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百二十二条 |
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