| 问题 | 8341名法律常识精英律师：擅自出租划拨土地违反土地管理法是否必然无效 |
| 释义 |
根据《合同法》第52条的规定，合同无效分为五种情形。划拨土地使用权的租赁、转让、转让，依照国家土地管理局《划拨土地使用权管理办法》第五条的规定，未经市、县人民政府土地管理部门批准，不得转让、出租、抵押。根据这一规定，能否判断这种土地租赁合同当然无效？答案是不确定的。《合同法》第五十二条第五款规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。这里的强制性规定应当理解为禁止性规定，应当是有效的禁止性规定，而不是行政禁止性规定。根据禁止性规范对合同效力的影响，民法理论可分为禁止性规范和行政（禁止）性规范。违反禁止性规范的合同是绝对无效的，违反行政禁止性规范的合同不一定是无效的。如何区分效力禁止性规范和行政禁止性规范是司法实践中的热点问题，学界对此有不同的理解。一是：无论强制性规定是有效规定还是禁止性规定，都要探究其目的，即非违法行为的法律行为是无效的，不能实现其目的的是有效禁止，仅阻止法律实际行为的是禁止性规定。二是法律规定违反了禁止性规定虽然法律没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立，但如果违反规定后合同生效，将损害国家利益和社会稳定社会公共利益，也应视为一种有效的规范；虽然法律没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立，但该规定将导致合同无效或不成立。违反约定后合同继续有效的，不损害国家利益或者社会公共利益，只损害当事人的利益。在这种情况下，规范不是有效的禁止规范，而是禁止规范。第三种观点认为，禁止性规范禁止合同行为本身，只要相应的合同发生这种行为，禁止性规范的目的就是禁止这种交易的存在，而违反者当然是无效的，这属于禁止性规范的效力；另一种禁止性规范不是禁止某些类型的合同行为，而是关系到当事人的市场准入资格，合同行为本身仍然是法律允许的，但市场主体未取得交易资格不得进入市场从事此类交易，法律只禁止未取得相应资格的交易。就划拨土地租赁行为而言，虽然当事人违反了一系列行政法规，但这些法规并没有禁止土地使用权的交易，而是要求当事人在交易前取得批准。因此，这种规定应该是合理的，不一定导致合同的无效。此外，最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释》第十二条规定，人民法院认定合同无效，依据全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和行政法规由国务院制定，不以地方性法律、行政法规为依据。你知道吗 |
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